Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация

установленном порядке и в том виде в каком это предусмотрено в

учредительном документе.

Так согласно Постановлению Пленума Высшей Судебной Палаты РМ от 1

октября 2001г.[41] В случае неперечисления участником (пайщиком) паевого

вклада, общее собрание пайщиков вправе принять решение об исключении

пайщика из списка общества.

В этом постановлении Пленума установлено что в случае если пайщики

общества внёсшие полностью вклады в уставный капитал общества не имеют

3/4 голосов, для принятия решения об исключении пайщика из общества (п.74

Положения500) на общем собрании, решения спора в судебном порядке, без

созыва Общего собрания по этому вопросу, является правильным.

Новый ГК РМ, в отличии от действующего законодательства, в частности

Положения 500(п.74 и п.83), в ст.154 устанавливает нововведение согласно

которому, участник может быть исключён из состава общества только на

основании судебного решения по заявлению Общего собрания, управляющего,

одного или нескольких участников и только в следующих случаях(

а) просрочки внесения вклада и не внесения в полном объеме вклада,

на который подписался, в течении дополнительно предоставленного срока(

б) если данный участник будучи одновременно управляющим, совершил

мошенничество во вред обществу, использовал имущество общества в личных

интересах третьих лиц.

Участнику исключённому из состава общества, в шестимесячный срок

возвращается внесённый им вклад без процентов, но только после возмещения

причиненных убытков. Обязанность возместить убытки продолжает

существовать в части, не покрытой внесённым вкладом(ст.154 п.3 ГК РМ).

Существует ещё одно исключение, которое действующее законодательство

не предусматривает, обусловленное фактом экономической зависимости от

другого субъекта, при формальной юридической самостоятельности, что

несомненно оправдано.

Так ст.118 в п.3 ГК РМ указывает что предприятие с преимущественным

участием несёт субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия

(например, ООО) находящегося в преимущественном владении, если последнее

стало несостоятельным в результате исполнения распоряжений предприятия с

преимущественным участием.

8) Общество может иметь гражданские права и нести обязанности,

необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых

законодательством.

С 1 февраля 1996, с момента вступления в силу изменений в ст.10

закона (о предпринимательстве и предприятиях(, предприятия, в том числе

ООО, вправе заниматься любыми видами деятельности, за исключением тех

которые запрещены законом.

Закрепление общей правоспособности за предприятиями, к которым

относится и ООО, это ещё один шаг на пути создания рыночной экономики в

Республике Молдова, т.к. это позволяет предприятиям переориентироваться в

своей деятельности, в зависимости от конъюнктуры рынка и своих

возможностей, без бюрократических ограничений, затрат времени и сил.

Действующее законодательство предоставляет обществу право заниматься

любыми видами деятельности за исключением тех которые запрещены законом,

а право заниматься отдельными видами деятельности, определяемыми законом

(о лицензировании отдельных видов деятельности( (в котором приведён

исчерпывающий перечень видов деятельности на право осуществления которыми

требуется наличие лицензии), только при получении государственной

лицензии на данный вид деятельности.

Такое же правило воспринял и новый ГК РМ в ст.60 п.2 установив что

юридические лица, преследующие цель извлечение прибыли, каким является и

ООО, может осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том

числе и не предусмотренную учредительным документом.

Более подробно этот признак будет представлен в следующей

главе(§2.4).

В чём же состоят основные отличительные особенности и достоинства

ООО по сравнению с другими организационно-правовыми формами

предпринимательской деятельности (корпорациями)?

Акционерное общество - слишком сложная организационно-правовая

форма, приведение которой в действие сопряжено с очень значительными

издержками, совершенно непосильными предприятию среднего размера. Кроме

того, преобладание в акционерном обществе капиталистического элемента

отодвигает на задний план элемент личный, который способен служить мощным

двигателем в развитии корпорации.[42]

Полное товарищество тесно связано с судьбой каждого из товарищей,

поэтому его существование, как правило непродолжительно. Правда

коммандитное товарищество частично устраняет этот недостаток полных

товариществ, но в нём вкладчики играют весьма второстепенную роль,

сводящуюся в лучшем случае к контролю за действиями полных товарищей.[43]

Общество же с ограниченной ответственностью позволяет более

гармонично сочетать личный элемент и элемент материальный. Правда, надо

признать, что ООО в отличии от товарищества - объединение капиталов, а не

лиц (что не исключает личного участия вкладчиков в делах ООО). Вот почему

вкладчик ООО может одновременно быть членом нескольких обществ, в том

числе однородных по характеру деятельности. Да и участвовать в ООО вправе

любые лица, а не только профессиональные предприниматели.[44]

Участники ООО могут быть как физические лица, за исключением лиц без

гражданства, так и юридические лица, в том числе и иностранные

юридические лица, в соответствии с законодательством.

В качестве участников общества не могут выступать органы

государственной власти и управления. Однако они могут быть фактическими

участниками, в случае, например, когда акционерное общество, где более

50% акций принадлежит государству, является участником общества.[45]

ООО может быть создано и одним лицом.

Привлечение участников (пайщиков) к членству в учреждаемом обществе

путём публикации объявлений запрещается (п.71 Положение 500).

В период деятельности общества участники не вправе требовать

возврата своего паевого вклада(п.23 и п.81 Положения 500).

Определённые гарантии получают и кредиторы, поскольку им заранее

известен характер ответственности участников, ещё до вступления в деловые

отношения с ООО.[46]Так действующее законодательство и новый ГК РМ

содержат требование о том чтобы фирменное наименование общества содержало

полное или сокращенное словосочетание на государственном языке((societate

cu raspundere limitata( или (S.R.L.(.

Законодатель пытаясь предотвратить возможные злоупотребления,

связанные с ограниченной ответственностью, ввёл нормы, затрудняющие при

выходе участника из ООО переход доли третьим лицам.

Согласно первой из них(ст.152 ГК РМ) участники общества пользуются

преимущественным правом покупки доли выбывающего участника(её части),

пропорционально размерам своих долей, если иное не предусмотрено

учредительным документом.

Согласно второй (ст.152 ГК РМ) учредительным документом может быть

предусмотрено ограничение относительно свободного отчуждения участником

доли(её части) в ООО - супругу( родственникам и свойственникам прямой

линии до второй степени родства включительно( другим участникам и

обществу.

Третья норма (ст.151 ГК РМ) предоставляет обществу право самому

выкупить полностью оплаченную долю лица, пожелавшего его покинуть( от

наследников умершего участника( в случае принудительного исполнения

требований кредитора участника( в случае исключения участника.

Участники имеют следующие права(ст.115 ГК РМ)(

( на участие в управлении делами общества(

( на получение информации о деятельности, включая право на

ознакомление с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества(

( на участие в распределении прибыли ( пропорционально своей доли в

уставном капитале)(

( на ликвидационную квоту( пропорционально своей доли в уставном

капитале)(

В уставе этот перечень может быть дополнен.

Учредительным документом может быть предусмотрен и другой порядок

распределения прибыли и активов помимо указанного выше, но никто не может

иметь право на всю прибыль, полученную ООО и не может быть освобождён от

потерь понесённых ООО.(ст.115 п.2 ГК РМ)

Участники ООО вправе требовать от имени общества от других

участников возмещения причинённых ими убытков, если органы управления

отказываются сделать это.(ст.115 п.3 ГК РМ)

Наряду с правами на участников ООО возлагаются и определённые

обязанности(ст.116 ГК РМ)(

( по внесению вклада в уставный капитал в порядке , размерах,

способами и в сроки, предусмотренные учредительным документом(

( по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности

общества(

( по сообщению обществу информации об изменениях места

жительства(нахождения), имени(наименования) и другой информации

необходимой для осуществления прав и исполнения обязанностей общества и

его участника.

Уставом могут быть предусмотрены и другие обязанности, например по

внесению дополнительных имущественных взносов(ст.149 п.7 ГК РМ).

Учредительными документами общества являются устав и учредительный

договор.

Учредительный договор призван урегулировать отношения учредителей

(участников) между собой по поводу создаваемого общества, его

деятельности, но прежде всего на момент создания общества.

Устав - главный корпоративный акт ООО, своего рода конституция

общества. В нём могут быть установлены любые нормы которые сочтут

необходимыми участники ООО, не противоречащие закону.

Более подробно о содержании и значении учредительных документов

будет изложено в следующей главе( § 2.2).

Наличие обязательственных отношений между участниками общества. Так

внутренние отношения в обществе состоят из отношений участников между

собой и участников с обществом. Факт существования учредительного

договора, подписанного участниками, подразумевает существование прав и

обязанностей участников по отношению друг к другу на весь период

функционирования общества. Права и обязанности участников носят длящийся

характер и учредительный договор не прекращает своё действие с момента

регистрации общества.

ООО хотя и основано на объединении капиталов (как акционерное

общество) и не предусматривает обязательного участия лиц, создающих его,

в производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности общества,

предполагает вместе с тем, установление более тесных корпоративных и

экономических связей между собой его участниками и обществом, чем скажем

в акционерном, что проявляется в особом порядке вступления ООО(

допускаемом законодательством ограничении в принятие в его состав новых

лиц( ограничение допускаемом законодательством для участников на

осуществление деятельности, аналогичной деятельности, которую

осуществляет общество(ст.116 ГК РМ)( порядок выкупа обществом доли,

принадлежащей участнику (ст.151 ГК РМ)(порядок отчуждения доли в

ООО(ст.152 ГК РМ)( исключение участника из состава ООО(ст.154 ГК РМ) и

ряде других, характерных именно для этих структур особенностей. В то же

время ООО довольно близки с закрытыми акционерными обществами.

Данные отношения возникают на основе гражданско-правового договора,

которым является учредительный договор, связывают определённых лиц и

имеют своим содержанием обязанность совершение активных действий, т.е.

это типичные обязательственные правоотношения.

ООО обязано, образовать резервный капитал в размере не менее 10%

уставного капитала, согласно ст.148 ГК РМ, в отличии от п.103 Положения

500, который обязывает создавать обществом резервный фонд в размере

установленном уставом, но не менее 15% уставного фонда. Правительству, в

случае вступления в силу ГК РМ (в безизменном виде ст.148), следует

внести соответствующие изменения в Положение 500, дабы устранить

несоответствие.

Резервный капитал может быть использован только для покрытия убытков

ООО либо для увеличения уставного капитала. Резервный капитал ООО

образуется посредством ежегодных отчислений из прибыли общества в размере

не менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного

учредительным документом. Если стоимость чистых активов общества станет

меньше размера уставного капитала и резервного капитала, отчисления в

резервный капитал возобновляются.(ст. 148 ГК РМ)

Существенной особенностью ООО является возможность без особых

трудностей увеличить или уменьшить уставный капитал. Увеличение, правда,

возможно только после полной оплаты всеми участниками своих вкладов(п.100

положения 500).В акционерном обществе это сопряжено с большими

трудностями (размещение дополнительной эмиссии акций, приобретение

собственных акций), а в полных товариществах как увеличение, так и

уменьшение складочного капитала достижимо только при единогласии(ст.122

ГК РМ).

Для ООО решение об увеличении или уменьшении капитала принимается

общим собранием пайщиков(участников), при наличии кворума и при участии в

голосовании 3/4 присутствующих на собрании пайщиков(п.99 Положения 500).

В случае увеличения уставного фонда за счёт внесения новых паевых

вкладов, участники общества, в течении 30 дней с момента регистрации

увеличения, имеют преимущественное право вносить новые паевые вклады

пропорционально достоинству своих их паевых свидетельств. В случае

увеличения уставного фонда за счёт прибыли общества, паевые вклады

участников соответственно увеличиваются, а достоинство паевых

свидетельств соответственно меняется.(п.101 Положения 500).

В случае уменьшения уставного фонда, Правление обязано, в течении 30

дней после регистраций соответствующего решения, сообщить об этом в

печати. В объявлении кредиторы общества извещаются о необходимости

предъявление ими своих требований обществу в двух месячный срок со дня

опубликования объявлений. Если в предусмотренный срок претензии от

кредитов не поступило или претензии удовлетворены, производятся

регистрация уменьшение уставного дохода( п. 102 Положения 500).

Размер уставного капитала не может быть меньше суммы равной 300-

краткому размеру минимальной месячной зарплаты. Если уставного капитала

общество становится ниже указанного предела в силу любых причин, ООО

подлежит ликвидации, поскольку кредиторы не могут рассчитывать на

исполнения в отношении их обязательств ООО.

Конечно правило об уставном капитала не следует понимать упрощенно,

т.е. как наличие его в данном размере в любой момент деятельности ООО.

Это требование выдвигается лишь при подведении годовых финансовых итогов

работы ООО на общем собрании пайщиков.

Уставный капитал должен быть оплачен участниками общества в момент

учреждения не менее чем на 40%. Однако в течении первого года его

необходимо внести полностью(п.73 Положения 500).

Новый же ГК РМ вносит некоторые изменения относительно сроков

внесения вклада участниками, так срок для внесения невнесённой части

вклада участниками сокращается до полугода со дня регистрации, а

единственный участник общества вносит вклад в полном объёме до момента

регистрации(ст.112 п.3 и п.4 ГК РМ ).

Одной из главных привлекательных сторон ООО является ограниченная

ответственность его участников о чем подробно было изложено ранее.

Следует отменить, что ООО как правовая форма более всего подходит

для малых и даже семейных предприятий. Эти предприятия вовлекают в свой

оборот незначительное количество людей (обычно до 50 чел.), поэтому

законодатель, вмешиваясь в процессе правого регулирование в деятельность

ООО и ставя ей пределы, всё же чаще использует нормы диспозитивного

характера ((если иное не предусмотрено учредительным документом( ) .

Имущество ООО. Законодательство представляет особые требование

составу имущества ООО, поскольку важно чтобы такое имущество реально

могло удовлетворить потенциальные требования кредитов. Вклады вносятся

деньгами, ценными бумагами, вещами и др., т.е. имуществом способным быть

объектом права собственности ООО. Какие-то вещи могут передаваться

обществу в пользование и/или владение. Неимущественные права, вносимые в

капитал ООО, должны иметь денежную оценку и (поддаваться( ей, согласно

определению понятия имущества данному в ст.284 ГК РМ (изобретения,

промышленные образцы, ноу-хау и др.). Если предусматриваются

имущественные вклады, например, доля представлена в виде вещного права,

то предмет имущественного вклада и его денежное выражение должны

указываться в учредительном документе. Оценка вкладов в ООО производиться

по соглашению сторон (ст.114 ГК РМ). Однако допустимо и проведение

независимой экспертной оценки таких вкладов (аудит), согласно ст.106 ГК

РМ, поскольку завышенная оценка таких объектов заведомо ухудшает

положение возможных кредиторов.

Управление ООО не отличается особой сложностью, поскольку круг лиц,

объединённых в корпорацию, невелик. Тем не менее законодатель считает

своим долгом очертить его хотя бы пунктиром.

Согласно п.83 Положения 500 высшим органом ООО является Общее

собрание пайщиков(участников), которое принимает решения, относящиеся к

исключительной компетенции данного органа. Менее жёстко законодатель

высказывается об органе исполнительном( он избирается либо из числа

участников либо не из их числа, может быть коллегиальным (Правление,

дирекция) либо единоличным (генеральный директор, директор), но обязан

быть подотчётен Общему собранию. Создаётся он для решения текущих

вопросов деятельности общества, а также проведения в жизнь решений Общего

собрания.

Контроль за деятельностью ООО осуществляет, избираемый обществом

ревизор или ревизионная комиссия на срок не более 5 лет.

Ревизор вправе требовать необходимые документы, разъяснения от

членов Правления ООО, а также специалистов общества. Ревизор обязан

ежегодно проверять годовой бухгалтерский баланс и отчёты общества, а при

его ликвидации - также и ликвидационный баланс. По результатам проверки

ревизор составляет акт ревизии, который прилагается к годовому

отчёту.(п.27,28 Положения 500).

Ревизор обязан хранит коммерческую тайну о предпринимательской

деятельности общества и не включать в акты проверок каких-либо сведений

разглашающих её(п.29 Положения 500).

Ревизорские функции также могут возложены и на третье лицо или

аудиторскую компанию, путём заключения обществом с ним договора об

оказании ревизионных услуг.

Общество не обязано публиковать сведения о результатах ведения дел.

С одной стороны если бы такая обязанность была установлена, то это

вероятно в какой-то мере предохранило бы кредиторов от потенциальных

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11