Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация

возможным превратить желания множества участников в единую волю

юридического лица в целом, а также непротиворечиво выразить эту волю

вовне. Таким образом, множество лиц, объединённых в организацию,

выступает в гражданском обороте как одно лицо, один субъект права.[29]

На основании Положения 500 определяется структура органов управления

ООО (Общее собрание и Правление), которые действуют от его имени вовне и

осуществляют внутреннее управление обществом. Определяя компетенцию

органов управления Положение 500 не диктует обществу, какая внутренняя

организационная структура должна быть в нём, т.е. какие подразделения

может иметь общество внутри этой структуры. Исключением являются такие

подразделения как филиалы и представительства общества, статус которых

регламентирован ст.21 закона (о предпринимательстве и предприятиях( и

ст.31 действующего гражданского кодекса.

Филиалы и представительства общества обладают многими схожими чертами:

являются обособленными подразделениями ООО(

создаются по решению Общего собрания участников, принятому

большинством голосов от 3/4 числа голосов участников общества, если

количество пайщиков меньше трёх и все они располагают равным паем, вопрос

решается по взаимной договорённости(п.83 и п.91 Положения 500)(

должны быть расположены вне места нахождения общества(т.е. вне места

его регистрации)(

не являются юридическими лицами, действуют на основании

утверждённого обществом Положения(

наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается

как на собственном балансе, так и на сводном балансе общества(

руководитель филиала и представительства назначаются обществом и

действуют на основании доверенности, выданной обществом(

осуществляют деятельность от имени создавшего ООО(

ответственность за деятельность филиала и представительства несёт

создавшее общество(

устав общества должен содержать сведения о его филиалах и

представительствах.

Различия между филиалами и представительствами заключается в том,

что представительство - это подразделение, которое представляет интересы

общества и осуществляет их защиту, филиал же может осуществлять часть

функций общества.

Согласно п.26 Положения 500 для осуществления контроля за

деятельностью общества в нём избирается ревизор ил ревизионная комиссия

сроком не более 5 лет, функции которой не могут выполнять:

директор-распорядитель, бухгалтер(

родители, супруги, братья, сёстры, дети перечисленных выше

перечисленных лиц, а также братья, сёстры, родители и дети их супругов.

Некоторые авторы, в том числе отечественные как А. Кирияк[30],

считают что данный признак теряет свою состоятельность в случае

учреждения общества одним лицом, которое одновременно является

руководителем единоличного исполнительного органа - генеральный директор,

и предлагают отказаться от такого составляющего элемента -

организационное единство, аргументируя это тем, что не может быть

установлен посредством правовой нормы элемент не имеющий общий характер.

Данное мнение является обоснованным лишь в случае когда единственный

участник исполняет к тому же функции как минимум ещё и бухгалтера

общества, т.е. в том случае когда общество состоит из (одного человека(,

что на практике случается крайне редко и не отражает, на мой взгляд,

действительности.

b) Имущественная обособленность. Любая практическая деятельность не

мыслима без соответствующих инструментов( предметов техники, знаний,

наконец, просто денежных средств. Объединение этих инструментов в один

имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, отграничение

его от имуществ, принадлежащих другим лицам, и называется имущественной

обособленностью юридического лица. Обособленное имущество создаёт

материальную базу деятельности коллективного

образования(организации).[31]

Согласно п.21 Положения 500 имущество общества состоит из паевых

вкладов, внесённых участниками при учреждении общества, и приобретённого

за счёт нераспределённой прибыли общества недвижимого и движимого

имущества.

Ст.106 ГК РМ также устанавливает что имущество, созданное за счёт

вкладов учредителей (участников), а также приобретённое обществом в

процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Под имуществом ГК РМ (ст.284) признаёт совокупность принадлежащих

определённым физическим и юридическим лицам имущественных прав и

обязанностей (поддающихся оценки в денежном выражении), рассматриваемых

как сумма активных и пассивных ценностей, тесно связанных между собой.

Следует иметь в виду, что под имуществом в соответствии со ст.284 ГК

РМ понимается и имущественные права, которые также могут передаваться

участником в уставный капитал общества, а это лишь право владения и/или

пользования соответствующим имуществом, а следовательно не принадлежащее

на праве собственности обществу.[32]

На сегодняшний день минимальный размер уставного капитала ООО

установлен п.69 Постановления Правительства N 500 от 10 сентября

1991г.(Положение о хозяйственных обществах в Республике Молдова(, в

размере 300 минимальных месячных зарплат, установленных законодательством

на момент регистрации общества.

Право собственности на имущество обществом предполагает( права

владения, пользования и распоряжения, но с одним исключением( титульный

владелец в данном случае владеет и пользуется имуществом в полном объёме,

но распоряжается им в пределах компетенции (полномочий), предоставленной

юридическому лицу(общества) собственником или действующим

законодательством.[33]

Имущественная обособленность ООО отражается на его самостоятельном

балансе. Самостоятельность бухгалтерского баланса заключается в том, что

он отражает денежную стоимость всего имущества корпорации в динамике. В

отличие, например, от баланса, который могут иметь некоторые структурные

подразделения (например, филиалы), самостоятельный (завершённый,

всеобъемлющий) баланс юридического лица отражает все поступления, активы,

пассивы общества, а также затраты, некоторые из которых могут не

учитываться в балансе структурного подразделения.[34]

с) Самостоятельная гражданско-правовая ответственность по своим

обязательствам. Благодаря имущественной обособленности, юридическое лицо

(общество) вступает в гражданские правоотношения и имеет возможность

нести самостоятельную имущественную ответственность

Данный признак нашёл своё отражение и в ст.68 ГК РМ( (Юридическое

лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Учредитель(участник) не отвечает по обязательствам юридического лица,

юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя( участника)(.

Из данной статьи следует, что всякое юридическое лицо (каким

является и ООО) несёт ответственность за свою хозяйственную деятельность.

Необходимой предпосылкой такой ответственности является наличие у

юридического лица(ООО) обособленного имущества, которое при необходимости

может служить объектом притязаний кредиторов.

d) Выступление в гражданском обороте от собственного имени. Это

означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять

гражданские права и обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в

суде.

Это - итоговый признак юридического лица и одновременно та цель,

ради которой оно создаётся. Наличие организационной структуры,

обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная

ответственность, как раз и позволяет ввести в гражданский оборот новое

объединение лиц и капиталов - нового субъекта права.[35]

Общество действует в гражданских правоотношениях от своего имени, а

не от имени своих учредителей.

Использование обществом собственного наименования позволяет отличить

его от всех иных организаций и поэтому является необходимой предпосылкой

гражданской правосубъектности юридического лица.

Юридическое лицо, каким является и ООО, участвует в правоотношениях

только под собственным наименованием, установленным учредительным

документом и зарегистрированным надлежащим образом (ст.66 ГК РМ).

ООО (ст.145 п.5 ГК РМ) имеет полное наименование и может иметь

сокращенное наименование. Полное и сокращенное наименование должны

содержать словосочетание (общество с ограниченной ответственностью( на

государственном языке((societate cu raspundere limitata( либо

аббревиатуру (S.R.L.().

Новый ГК РМ в ст.66 п.7 вводит норму призванную обязать общество

опубликовать в Официальном Мониторе Республики Молдова об изменениях

своего наименования под угрозой возмещения причинённых убытков (ст.66 п.7

ГК РМ).

Данный признак призван индивидуализировать юридическое лицо (ООО) в

гражданских правоотношениях.

2) ООО - коммерческая организация.

Основной целью деятельности общества является извлечение прибыли.

ООО (согласно ст.24 гражданского кодекса, ст.17 закона (о

предпринимательстве и предприятиях(, п.2 Положения 500, а также ст.106 ГК

РМ) относится к хозяйственным обществам, а те в свою очередь признаются

коммерческими организациями, с уставным капиталом состоящим из долей

учредителей (участников).

Общество представляет собой универсальную форму коллективного

предпринимательства. Путём создания и функционирования ООО может

осуществляться производственная, торговая и любая другая коммерческая

деятельность. То что общество является коммерческой организацией,

означает, что оно может осуществлять любые виды предпринимательской

деятельности не запрещённые законодательством, в отличии от

некоммерческих организаций, которые имеют право вести предпринимательскую

деятельность лишь для достижения уставных целей, ради которых они созданы

(ст.188 ГК РМ и ст.24 действующего гражданского кодекса).

3) Общество учреждённое одним или несколькими участниками, но не

более 50.

Эта форма представляет особый интерес, так как для современного

молдавского законодательства является новеллой (общество одного лица(.

Это универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе

осуществления им предпринимательской деятельности. При создании (общества

одного лица(, часть имущества предпринимателя юридически выделяется для

формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого

имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя.

Для большинства европейских государств соответствующие нормы имеют

уже многолетнюю историю. Во Франции, например, такая норма появилась в

1985г.( ст. 1832 Французского гражданского кодекса).[36]

Согласно ст.17 закона (о предпринимательстве и предприятиях( и п.4

Положения 500 число участников общества не может превышать пятидесяти.

Это положение должно неукоснительно соблюдаться при учреждении общества,

поскольку в случае превышения установленной численности регистрирующий

орган не осуществит его регистрацию.

Привлечение участников (пайщиков) к членству в учреждаемом обществе

путём публикации объявлений запрещается (п.71 Положение 500).

Новый ГК РМ в ст. 145 п.2 воспринял существующие нормы действующего

законодательства предоставляющие возможность учреждения общества одним

лицом, однако ничего не указывает в отношении ограничения максимального

количества участников общества 50 (ст.17 закона (о предпринимательстве и

предприятиях( и п.4 Положения 500), а устанавливает возможность

учреждения общества одним или несколькими участниками (заметьте -

(несколькими(). Таким образом новый ГК РМ оставляет в силе ограничение

максимального числа участников - пятьюдесятью.

4) Хозяйственное общество, в котором происходит объединение

капиталов участников. Для участников общества нет обязанности личного

участия в хозяйственной деятельности ООО, в отличии, например, от

производственных кооперативов.

Каждый пайщик вправе участвовать в общем собрании пайщиков лично или

через представителя (п.84 Положения 500). Хотелось бы обратить внимание

- (вправе(.

В положении 500 не указывается на избрание органов управления и

контроля (Правления, директора, ревизора) из числа пайщиков Общим

собранием, в отличии от кооперативов. Таким образом вполне реально,

например, избрание директора - специалиста-менеджера, не участвовавшего в

формировании уставного капитала (не участника) и заключение с ним

трудового договора и/или заключение договора об оказании ревизорских

услуг с аудиторской компанией.

В подтверждение данного признака общества законодатель

устанавливает, что в случае когда один из участников общества не внёс

свой вклад в установленный срок, любой участник вправе письменно

потребовать от него этого, установив дополнительный срок, составляющий не

менее одного месяца, и предупредив о возможности его исключения из

общества. Если же участник не внёс вклад в дополнительный срок, он

утрачивает право на свою долю и на внесённую часть, о чём он должен быть

уведомлён(ст.113 п.6 ГК РМ), что ранее не было известно отечественному

законодательству. Однако ст.154 ГК РМ гарантирует участнику, не внёсшему

в полном объеме или просрочившему внесение вклада, на который он

подписался, в шестимесячный срок после его исключения, на основании

судебного решения, возврат внесённого им вклада без процентов, но только

после возмещения причинённых этим участником убытков обществу.

5) Общество - юридическое лицо в отношении которого его участники

имеют обязательственные права.

По общему правилу участники (пайщики) ООО, передавая своё имущество

в качестве вклада в капитал общества, теряют вещное право(право

собственности) на добровольно переданные блага, одновременно на

объединённое таким образом имущество возникает право собственности у

самого общества как юридического лица. Так происходит имущественное

обособление вновь возникающей организации от имущества её членов.[37]

Взамен утерянного вещного права у пайщиков возникают

обязательственные права - права требования к ООО. Такие права в основном

сводятся к следующим( право голоса на Общем собрании пайщиков( право

получения части распределяемой прибыли общества, пропорциональной размеру

вклада в уставный капитал (право на дивиденды)( право знакомится с

деловой документацией общества - учредительными и др. документами( право

на получение (ликвидационной квоты( - части имущества, распределяемой

после расчётов с кредиторами в результате ликвидации. Законодательством и

учредительными документами обществ могут предусматриваться и иные права

пайщиков, связанные с участием в образовании имущества коммерческого

общества.[38]

6) Общество уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых

определены учредительным документом.

Размер доли участника определяет размер (объем) обязательственно-

правовых требований участника к обществу.

Доля участника ООО является часть уставного капитала, установленная

в зависимости от размера вклада в уставный капитал. Участник владеет

одной долей, которые могут быть разного размера, доли не делимы, если

учредительным документом не предусмотрено иное. Если участник приобретает

другую долю либо часть доли другого участника, его доля увеличивается

соразмерно стоимости приобретённой доли. Участники могут изменить

соотношение долей, если учредительным документом не установлено иное

(ст.149 ГК РМ).

Паевое свидетельство является именным документом, удостоверяющим,

что указанное в нём лицо является собственником имущества общества с

вытекающими из этого правами и обязанностями. Оно выдаётся Правлением

общества пайщику после внесения им паевого вклада в полном размере(п.76

Положения 500).

У одного пая могут быть несколько владельцев, однако для общества

они являются коллективным членом и могут осуществлять свои права только

через одного общего представителя (п.78 Положения 500).

Пайщик имеет право свободного отчуждения (передачи, продажи)

принадлежащего ему паевого свидетельства другому пайщику общества, а

третьим лицам только в том случае если оставшиеся пайщики общества не

воспользовались преимущественным правом приобретения отчуждаемого паевого

свидетельства по правилам установленным ст.152 ГК РМ.

В период деятельности общества его участники не могут требовать от

общества возвращения их пая в уставном капитале(п.23 и п.81 положения

500).

Судебная практика идёт по тому же пути , что подтверждает

Постановление Пленума Высшей Судебной Палаты Республики Молдова (4-r/a-

39/2000 от 23.10.2000, согласно которому, для того чтобы лицо являлось

собственником имущества ООО, оно должно обладать паевым свидетельством.

Пайщики ООО имеют право отчуждать лишь паевое свидетельство, а в период

деятельности общества они не могут требовать возвращения их пая в

уставном капитале.[39]

Но кроме прав, доля определяет и размер обязанности участника перед

обществом по внесению вклада в полном объеме и в срок, установленным

учредительным документом.

Доля участия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное

удовлетворение, эквивалент, представляемый в обязательстве в обмен на

вклад участника.[40]

7) Общество участники которого не отвечают по его обязательствам и несут

риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости

внесённых ими вкладов (ст.145 п.3 ГК РМ).

Однако из выше приведенного правила имеются ряд исключений, в

частности ст.111 п.4 ГК РМ согласно которой участники, которым может быть

вменена в вину недействительность общества несут неограниченную и

солидарную ответственность перед остальными участниками и третьими лицами

за убытки, причинённые недействительностью общества, что до селе не было

известным отечественной правовой системе.

Пункт 4 ст.145 ГК РМ указывает на ещё одно исключение( участник, не

внёсший в установленный срок вклад, на который подписался, несёт

субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах

невнесённой части.

В последнем случае, мы имеем дело с ответственностью, так как

участник принуждается не к исполнению своей договорной обязанности -

внести вклад, а к возмещению части требований кредитора общества той

частью своего личного имущества, которая соответствует неоплаченной части

вклада.

Участник несет ответственность перед кредиторами общества, а не

перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от

участника выполнить своё обязательство - внести вклад в срок, в

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11