Теория государства и права

2. Охранительная деятельность – связана с противоправным поведением.

Устанавливает меры юридической защиты и юридической ответственности: запрет

определенной деятельности, применение санкций и т.д.

18. Право и личность. Права человека и прав гражданина.

Право и личность:

Индивид – конкретная личность, личность – номинальная часть общества,

человек – часть живой природы, гражданин – часть государства.

Нас интересует понятие «гражданин» - это лицо которое имеет юридическую

принадлежность к определенному государству и подпадает под действие его

законов.

Институт гражданства возник в период гражданских буржуазных революций

(город – горожанин – государство). До буржуазных революций – поданные (под

данью монарха). Было введено Наполеоном, через паспортизацию населения.

Через 100 лет, в начале 1 МВ все страны ввели паспорта. В России с 1917 по

1933 г.г. паспортов не было, у колхозников п. не было до 1954 г.

Паспорт в РФ выдается с 14 лет, так как в соответствии с ГК РФ появляется

право вступать в сделки.

Гражданство может быть получено:

1. по рождению: право крови (гражданство родителей) и право почвы

(территория государства). Процесс установления гражданства по рождению –

филиация.

2. в процессе натурализации – по заявлению и решению специальных органов.

3. восстановление в гражданстве – по заявлению и решению специальных

органов.

4. оптация – выбор гражданства в случае перехода территории от одного

государства к другому (Гонконг – от Великобритании к Китаю).

#G0Экстрадиция (лат. extraditio) - выдача одним государствам другому

(иностранному) государству своего #M12291 820000853гражданина#S или

иностранца. Современные конституции, как пр., безоговорочно запрещают

выдачу своих #M12291 820000853граждан#S иностранному государству (напр.,

Конституция РФ 1993 г. в п.1 ст. 61). Выдача #M12291 820001451иностранных

граждан#S и #M12291 820001845лиц без гражданства#S допускается обычно

только в случаях, предусмотренных #M12291 820001947международным

договором#S, связывающим соответствующее государства. В соответствии с

общепризнанными принципами #M12291 820001931международного права#S Э. не

допускается в те государства, где выдаваемому лицу может угрожать смертная

казнь или применение пыток. В РФ (согласно п. 2 #M12293 0 9004937

1265885411 25827 77 2697438627 2483551691 1904752780 1083367701

317531283ст. 63 Конституции РФ#S) не допускается выдача другому государству

лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за действия (или

бездействие), не признаваемые в РФ преступлением.

Согласно УК РФ #M12291 820001451иностранные граждане#S и #M12291

820001845лица без гражданства#S, совершившие преступление вне пределов РФ и

находящиеся на территории РФ, могут быть выданы иностранному государству

для привлечения к уголовной ответственности или отбывания #M12291

820002048наказания#S в соответствии с #M12291 820001947международным

договором#S РФ (ст. 13 УК РФ).

Апатриды (лишенные Родины) – лица без гражданства. Бипатриды – лица с

двойным гражданством (2 и более). Россия допускает двойное гражданство, но

законодательство устанавливает ограничения для таких лиц в виде запрета

находится на госсслужбе, занимать высшие должности государства. Причины

принятия второго гражданства: вступление в брак с иностранцем, этническое

или религиозное происхождение, участие в специальной экономической

программе, приобретение собственности, служба в вооруженных силах (ЮАР и

Франция), особые заслуги перед страной.

Права человека и гражданина:

Права человека – естественные, данные человеку от рождения, конституционно

закреплены за всеми людьми.

Прав гражданина принадлежат индивиду только по гражданству.

Различия: человек – каждый, некто, все; гражданин или гражданка –

подчеркиваются права по гражданству.

Правовой статус – совокупность общих, юридически закрепленных прав, свобод,

и обязанностей. Общеправовой статус – определяется конституцией (определены

в главе 2 Конституции РФ): все равны перед законом и судом; мужчина и

женщина имеют равные права и свободы и равные возможности для их

реализации; каждый имеет право на жизнь; достоинство личности охраняется

государством, ничто не может быть основанием для его умаления; каждый имеет

право на свободу и личную неприкосновенность; каждый имеет право на

неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей

чести и доброго имени; каждый имеет право на тайну переписки, телефонных

переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений; сбор, хранение,

использование и распространение информации о частной жизни лица без его

согласия не допускаются; жилище неприкосновенно; каждый вправе определять и

указывать свою национальную принадлежность; каждый, кто законно находится

на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться,

выбирать место пребывания и жительства; каждому гарантируется свобода

совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально

или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно

выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать

в соответствии с ними; каждому гарантируется свобода мысли и слова; право

частной собственности охраняется законом и т.д.

19. Правовой статус личности.

#G0Правовой статус человека - система признанных и гарантируемых

государствам в #M12291 820001262законодательном#S порядке прав, свобод и

обязанностей, а также законных #M12291 820001467интересов#S человека как

субъекта права. Права и свободы представляют собой социальные возможности

#M12291 820000853гражданина#S, признанные и обеспеченные государствам,

обязанности - также социальные возможности, выражающие притязания

государства к #M12291 820000853гражданину#S, его поведению.

Отраслевой правовой статус – права, свободы и обязанности, которые

определены законом определенной отрасли.

Межотраслевой правовой статус – процессуальные права и обязанности

(гражданский процесс, уголовный процесс, арбитражный процесс).

Специальный правовой статус – дифференцируется по специальности,

образованию, территории проживания, по возрасту.

Правовой статус по юридической принадлежности государству – граждане,

иностранцы, беженцы, лица без гражданства, вынужденные переселенцы.

Правовые статусы закрепляются в законодательстве и законодательно

гарантируются: Англия (1215) «Великая хартия вольностей» (права

гарантированные монархом); США «Правила Миранды» (права задержанных).

#G0Гражданин – 1) (в #M12293 4 820001652 567846718 4294967294 4294961000 4

515205670 2249773763 3232494294 4294871853конституционном праве#S) лицо,

принадлежащее на правовой основе к определенному государству. Г. имеет

определенную правоспособность, наделен правами, свободами и обременен

обязанностями. По своему правовому положению Г. конкретного государства

отличаются от иностранных Г. и #M12293 3 820001845 2210214720 49543605

3941585009 4 2827 2337732223 1399352108 3200576884лиц без гражданства#S,

находящихся на территории этого государства. В частности, только Г.

принадлежат политические права и свободы. 2) (в гражданском праве) -

субъект #M12291 820000865гражданского права#S, один из видов участников

гражданских правоотношений. Способность иметь #M12291 820000865гражданские

права#S и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в

равной мере за всеми Г. Правоспособность Г. возникает в момент его рождения

и прекращается смертью. Г. могут иметь #M12291 820001403имущество#S на

праве собственности; #M12291 820002108наследовать#S и #M12293 2 820001243

567846718 1760243160 2235244644 2822 413036977 1110161064 4099781713

4294967294завещать#S #M12291 820001403имущество#S; заниматься

предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью;

создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими

гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону

сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь

права #M12291 820000030авторов произведений#S науки, литературы и

искусства, #M12291 820001376изобретений#S и иных охраняемых законом

результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и

личные неимущественные права.

20. Международная защита прав человека.

#G0Права человека - понятие, характеризующее правовой статус человека по

отношению к государству, его возможности и притязания в экономической,

социальной, политической и #M12291 820001772культурной#S сферах. Понятие

П.ч. появилось еще в эпоху буржуазных революций. П.ч. носят естественный и

#M12291 820002183неотчуждаемый#S характер. Свободное и эффективное

осуществление П.ч. является одним из основных признаков #M12291

820000863гражданского общества#S и правового государства. П.ч. принято

делить на абсолютные и относительные. Ограничение или временное

приостановление первых не допускается в демократическом государстве ни при

каких обстоятельствах. Абсолютными являются такие фундаментальные личные

П.ч. как право на жизнь, право не подвергаться пыткам, #M12291

820002105насилию#S, другому жестокому, унижающему человеческое достоинство

обращению или #M12291 820002048наказанию#S, право на #M12291

820002192неприкосновенность частной жизни#S, личную и семейную тайну,

защиту своей чести и доброго имени, свободу совести, свободу

вероисповедания, а также право на судебную защиту, правосудие и связанные с

ними важнейшие процессуальные права. Все остальные П.ч. являются

относительными и могут быть ограничены или приостановлены на определенный

срок в случае введения режимов чрезвычайного или #M12291 820000634военного

положения.#S

Гарантии прав человека:

Общая гарантия – Конституция государства.

Специальные – законодательные гарантии о гражданстве, беженцах и т.д.

Уполномоченный по правам человека (омбудсмен) в данном государстве

контролирует соблюдение прав.

Документы:

1. Устав ООН.

2. Международный билль о правах человека (всеобщая декларация прав человека

(1948 г.)), международные пакты по правам человека (1966), факультативные

протоколы к ним (последний отменил смертную казнь).

3. Региональный уровень – конвенции (Европейская конвенция по защите прав

человека и основных свобод (1950); Конвенция СНГ о правах и основных

свободах человека (1995) – мало кто знает, даже профессионалы).

Европейская конвенция дает возможность международной защиты прав человека –

обращение в международный суд ООН в Гааге. Созданный в 1949 г. Совет Европы

по правам человека, входит 41 государство, некоторые условно (Азербайджан).

Важные органы: парламент, исполнительный комитет, европейский суд по правам

человека.

Однако, чтобы обратиться нужно выполнить следующие условия:

1. необходимо исчерпать все возможности по защите своих прав внутри страны.

2. страна должна быть членом Совета Европы.

3. страна должна выполнить ряд требований Совета Европы (отмена смертной

казни, передача УИН в МЮ, введение альтернативной воинской службы и т.д.),

а также подписать и ратифицировать Европейскую конвенцию.

Европейский суд по правам человека, как правило, рассматривает дела-

«модели», т.е. сходные между собой. Решения – восстановление в правах и

материальная компенсация, государства обязаны выполнять решения, иначе –

штраф.

Россия – формально с 05.05.1999 г. Но нет судьи от России. В сентябре 1999

г. проф. Ковнер. 2000 заявлений.

21. Понятие источника права и его классификация.

Источники права, являются важнейшим ключом к понятию права:

Тит Ливий назвал законы 12 таблиц источником всего Римского права.

Велись длительные дискуссии юристов о том, что источники и формы права есть

одно и тоже. Современная юридическая наука признает только источники в

качестве официальных документов, закрепляющих правовые нормы.

Казус – типичный случай, которым пользовались несколько поколений.

Казус – обычай – источник права; обычай – правовой обычай – закон.

Пути создания источников права:

1. Санкционирование – придание юридической силы социальным нормам полезным

для государства. Государство санкционирует, т.е. удостоверяет, что данная

норма становится источником права.

2. Правотворчество – принятие правовых актов полномочным государственным

органом.

3. Ратификация (признание) международных договоров или соглашений, чья

юридическая сила признается для конкретного государства.

#G0Источники права - формы закрепления (внешнего выражения) правовых

норм#S. Основными видами И.п. в современных правовых системах являются

#M12293 2 820002215 3727766196 4224782984 4294967294 4294961000 4

1407487113 862323809 4294967273нормативно-правовые акты#S и правовые

#M12293 1 820002313 3727766196 4224782984 98292 2656767957 3407295021

3115529949 1945704117 413093448обычаи#S, судебные прецеденты, а также

#M12291 820001947международные договоры#S и внутригосударственные #M12291

820001085договоры#S (#M12291 820001108договоры нормативного содержания#S).

#M12293 0 820002215 3727766196 4224782984 4294967294 4294961000 4

1407487113 862323809 4294967273Нормативно-правовые акты#S обычно

подразделяются на законы, нормативные акты (органов) #M12291

820001487исполнительной#S власти, нормативные акты органов #M12291

820001656конституционного контроля#S (#M12291 820002038надзора#S),

парламентские регламенты и постановления, акты (#M12291 820002417органов)

местного самоуправления#S. В свою очередь, законы по степени важности

подразделяются на основные (конституции), конституционные, органические и

обычные. В РФ И.п. являются: Конституция РФ, федеральные #M12291

820001655конституционные законы#S, федеральные законы, регламенты и др.

нормоустанавливающие постановления палат Федерального Собрания РФ, указы

Президента РФ, постановления Правительства РФ, подзаконные нормативные акты

отраслевых федеральных органов #M12291 820001487исполнительной#S власти,

имеющие нормативный характер постановления высших федеральных судов,

#M12291 820001947международные договоры#S и соглашения РФ, договоры о

разграничении предметов ведения между органами гос. власти РФ и органами

гос. власти субъектов РФ, конституции, уставы и др. нормативные акты

субъектов РФ, договоры между субъектами РФ, акты органов местного

самоуправления.

Классификация источников права (основные источники):

1. Правовой обычай – санкционированное государством правило поведения,

которое стало юридической нормой вследствие своего общего значения и

длительного применения. Примеры: з-ны Соломона, 12 таблиц, Хаммурапи, Ману,

Русская правда; мусульманское и иудейское право; сегодня применяются в

Великобритании, Японии, в Африке, на о-вах Тихого океана; Россия – обычаи

делового оборота; мореплавание – морские обычаи.

2. Судебный прецедент – судебное решение высшей инстанции по конкретному

делу, которое приобретает силу юридической нормы (обязательной для

нижестоящих судов) и применяется при последующем разрешении подобных дел

(Великобритания).

3. Нормативный правовой акт – это официальный письменный документ, принятый

правотворческим органом государства, в пределах его полномочий и

направленный на установление, изменение или отмену правовых норм.

4. Нормативный договор – соглашение, регулирующее взаимные отношения сторон

и признаваемое государством в качестве обязательного к применению.

Подписано – много, обязательных – значительно меньше.

22. Правовой обычай: историческая роль и современное значение.

#G0Обычай - правило, форма поведения, в которых закреплено то, что

складывалось в результате длительной общественной практики; основное

средство регулирования поведения в условиях родового строя. Соблюдение

обычая обеспечивается мерами общественного воздействия. С появлением

государства О. становится #M12293 0 820001505 1760235376 1486464851

1572662351 4294967292 2829166477 1798533403 2235156839 4источником права#S,

его соблюдение обеспечивается принудительной силой государства.

Обычай правовой - представляет собой санкционированное государством правило

поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и

длительного применения. Он является одним из древнейших и одним из

важнейших для ранних правовых систем источников права.

Правовой обычай - это исторически сложившееся путем многократного

повторения правило поведения, которое взято под охрану государством, один

из источников права. #M12291 820002313Обычаи#S складываются в процессе

жизнедеятельности общества. Если они получают признание государства и

обеспечиваются его принудительной силой, то становятся правовыми #M12291

820002313обычаями#S. Правовые обычаи составляют #M12291 820002315обычное

право.

#G0Обычное право - система #M12291 820002211норм, правил#S поведения,

основывающаяся на #M12291 820002313обычае#S. О.п. возникло в

догосударственный период развития стран и #M12291 820002089народов#S, оно

было широко распространено в рабовладельческие и феодальные времена. К О.п.

относятся Русская правда, Алеманнская правда, Салическая правда и т.п. По

мере развития государств и их правовых систем О.п. уступает место закону.

Характерные черты и особенности правовых обычаев в основном совпадают с

типичными признаками неправовых обычаев с той весьма существенной разницей,

что первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую

силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением. В

то же время как неправовые обычаи, не обладая юридической силой и не будучи

источником права, обеспечиваются лишь общественным мнением.

Исторически правовой обычай, как источник права, предшествует всем другим

источникам права. Впервые он возникает на переходном этапе от

первобытнообщинной, догосударственной организации общества к

государственной в результате санкционирования существующих обыкновений

нарождающимися государственными структурами. В древних, государственно-

организованных обществах правовой обычай занимал ведущее положение. В

Древнем Риме, например, из правовых обычаев складывались важнейшие отрасли

и институты права. Среди обычаев выделялись обычаи предков; обычаи,

сложившиеся "в практике жрецов"; обычаи, сложившиеся в практике

магистратов; и др.

По мере развития общества и государства правовой обычай, а вместе с ним и

обычное право постепенно вытеснялись законами и другими формами и

институтами права, становились второстепенными источниками права. С

возникновением крупных государственных образований и централизацией власти

процесс вытеснения и замены правовых обычаев законами и другими нормативно-

правовыми актами не только не медлился, а, наоборот, еще больше ускорялся.

В настоящее время правовые обычаи занимают незначительное место в системе

форм (источников) права большинства стран. Однако их не следует

недооценивать. Особенно когда речь идет, например, об обычаях, действующих

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11