Особенности гражданско-правового положения отдельных видов акционерных обществ

деятельность общества, также назначаемого или утверждаемого государством.

Каким должен быть исполнительный орган рассматриваемого акционерного

общества, и как он формируется, как строятся его взаимоотношения с советом

директоров? Эти и другие вопросы организационной структуры акционерного

общества со 100 % госкапиталом не урегулированы правом.

Не определен в нормативных актах и механизм взаимоотношений с органами

исполнительной власти. А ведь это ключевой вопрос. Едва ли требуются

дополнительные аргументы для утверждения, что отсутствие указанного

механизма резко снижает потенциальные возможности использования данной

организационно-правовой формы. Принцип, который должен быть реализован в

этих отношениях, сводится к разумному сочетанию «свободы рук»

государственных представителей в акционерном обществе с достаточным

контролем, за их деятельностью со стороны органа, в ведении которого

находится данное общество.

Примечание:

Некоторыми специалистами высказывается мнение, что конечно же АО может

быть учреждено одним лицом. Но при любых обстоятельствах собрание

акционеров при одном акционере собственнике – заведомая нелепость. Тем не

менее, не смотря на это при регистрации АО одним собственником

регистрационная палата требует наличие протокола учредительного собрания, в

котором должно быть указано количество присутствующих, сколько «за»,

сколько «против» и т.п. Одна нелепость влечет за собой другую и

способствует формальному отношению к юридическим документам.30 Я также

полностью разделяю эту точку зрения и считаю, что акционерное общество со

100 % госкапиталом это пародия на акционерное общество так как закон «Об

АО» в полной мере просто невозможно применить к данному АО, кроме того,

совершенно отсутствует механизм взаимодействия и по сути дела разграничения

полномочий между органами управления таких АО, поскольку все его органы

управления назначаются государством то исключительная компетенция органов

управления, разграничение компетенции органов управления АО, сводится лишь

к простой формальности и оформлению соответствующих протоколов заседаний

совета директоров или собрания акционеров.

Кроме того, в случае закрепления за государством 100 % акций АО,

вообще проблематично говорить о том, что на него распространяется действия

Закона, т.к. в соответствии с п. 5 ст. 1 Закона об АО, особенности создания

и правового положения АО созданных в процессе приватизации, определяются

правовыми актами РФ о приватизации указанных предприятий. При чем данные

особенности действуют до момента отчуждения государством или муниципальным

образованием 75 % принадлежащих им акций в таком АО, но не позднее

окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного

предприятия. В этом случае, строго говоря, действие Закона об АО на данные

общества вообще не должны распространяться, в противном случае будут

возникать, и уже возникают в правоприменительной практике различные

коллизии и непонимания.

В настоящее время в РФ в 382 из 3611 акционерных обществах в которых

есть доля государства, государство владеет 100 % пакетом акций, данные

цифры приведены в Постановлении Правительства РФ № 1024 от 9.09.1999г.

Глава 3. Особенности правового положения акционерных обществ

в банковской сфере

§ 1. Особенности создания АО в банковской сфере

Вступление России в рынок в значительной мере связано с реализацией

потенциала кредитных отношений.

Создание финансового рынка означает принципиальное изменение роли

кредитных институтов в управлении народным хозяйством и повышение роли

банков в системе экономических отношений.

До 1987г., банковская система включала три банка-монополиста: Госбанк

СССР, Стройбанк СССР и Внешэкономбанк СССР. Существовала также система

гострудсберкасс. Главенствующее положение в банковской системе занимал

Госбанк СССР. В условиях административно-командной системы управления

экономикой кредитные отношения имели формальный характер. Госбанк СССР

обладал практически неограниченной монополией на кредитные ресурсы.

Децентрализация управления экономикой в условиях перехода к рынку

потребовала изменения роли банковской системы в механизме управления

экономикой. Её реорганизация началась в 1987г. Предусматривались изменение

организационной структуры банковской системы, повышение роли банков,

усиление их влияния на развитие народного хозяйства, превращение кредитных

отношений в действительный экономический рычаг.

Следующим этапом в 1998г., стало создание первых коммерческих банков,

призванных стать фундаментом для формирования рыночных отношений и структур

в банковской сфере.

Целью деятельности коммерческих банков является получение прибыли, что

заставляет проявлять гибкость во взаимоотношениях с клиентами и

предприимчивость в проведении пассивных, активных и комиссионно-

посреднических операций.

Коммерческие банки функционируют на основе развития деловой

конкуренции за привлечение клиентов, кредитных ресурсов и сферы их

выгодного приложения, что способствует расширению банковских услуг и

улучшению их качества.

И так, каково же определение понятия банк?

Банк – это кредитная организация, имеющая исключительное право

осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во

вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных

средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности,

срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических

лиц31.

Основное назначение банка – посредничество в перемещении денежных

средств от кредиторов к заемщикам и от продавцов к покупателям. Основной

целью коммерческих банков как я уже говорил выше это извлечение прибыли.

На сегодняшний день создание и функционирование коммерческих банков

основывается на Законе РФ «О банках и банковской деятельности», принятом

2.12.1990г., в редакции федерального закона от 3.02.1996г., с последующими

изменениями и дополнениями, далее - Закон о банках. В соответствии с этим

законом коммерческие банки в РФ действуют как универсальные кредитные

организации, совершающие широкий круг операций на финансовом рынке.

В соответствии с Законом о банках, банки могут создаваться на основе

любой формы собственности как хозяйственное общество. Не исключается

возможность создания банков, основанных исключительно на государственной

форме собственности, которые в соответствии с действующем

законодательством могут осуществлять свою деятельность на коммерческой

основе.

Если на начальном реформировании кредитной системы коммерческие банки

создавались главным образом на паевой основе – (в форме ООО), то на

нынешнем этапе происходит преобразование паевых банков в акционерные и

создание новых банков в форме акционерного общества.32

У банков созданных как акционерное общество, также как у обычных

акционерных обществ, уставный капитал разделен на определенное число акций

равной номинальной стоимости, размещаемых среди юридических и физических

лиц. Акционеры также как и в обычном АО отвечают по обязательствам банка в

пределах их вклада в общий уставной капитал. Акционеры не вправе требовать

от банка возврата этого вклада (за исключением некоторых случаев), что

повышает устойчивость и надежность банка и создает для банка прочные основы

для управления его ликвидностью. Акционерные банки бывают закрытые и

открытые. Акции закрытых банков могут переходить из рук в руки только с

согласия большинства акционеров. Акции банков открытого типа могут

переходить из рук в руки без согласия других акционеров и распространяться

в порядке открытой подписки. Подписка на ценные бумаги считается открытой,

если список покупателей ценных бумаг не утверждается за ранее учредителями

или руководящими органами банка-эмитента, и в результате эти бумаги может

приобрести любое лицо.

Организационное устройство коммерческих банков функционирующих в форме

акционерного общества соответствует общепринятой схеме управления

акционерным обществом. Высшим органом управления является общее собрание

акционеров. Общее руководство деятельностью банка осуществляет совет

директоров. Непосредственно деятельностью банка обычно руководит правление.

Также общим собранием акционеров избирается ревизионная комиссия, в состав

которой не могут быть избраны члены правления и совета банка.

И так, на первый взгляд банк создаваемый в форме акционерного

общества, не имеет значение ОАО это или ЗАО, создается так же как все

остальные акционерные общества.

Однако, это не совсем так при более пристальном взгляде и изучении

данного вопроса выясняется, что у банка функционирующего в форме

акционерного общества есть свои существенные отличительные особенности. В

первую очередь это касается требований, которые предъявляются к создания

акционерного общества в банковской сфере, другими словами, Законом о

банках предъявляются специальные требования к учредителям, учредительным

документам создаваемых банков, к уставному капиталу, а также

предусматривается особый порядок регистрации банков в РФ, как юридических

лиц.

Кроме того, банковская деятельность это исключительный вид

деятельности, поэтому банкам запрещено заниматься производственной,

торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона о банках). Более того,

банк может осуществлять свою деятельность только на основании специальной

лицензии на осуществление банковских операций, выдаваемой Центральным

банком РФ далее – ЦБ РФ.

1.1. Учредители банка

К учредителям банка, независимо в какой организационно – правовой

форме создается банк (в форме ООО, ОДО, ОАО, ЗАО), предъявляются

специальные требования, которые не предъявляются к учредителям обычных

акционерных обществ.

Учредителями кредитной организации могут быть лица, участие которых

в кредитной организации не запрещено действующим законодательством.

Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка

в течение первых трех лет со дня его регистрации (т.е. полностью или

частично изымать свою долю из уставного капитала банка). Данное требование

также не предъявляется к учредителям обычного акционерного общества.

Юридическое лицо - учредитель должно иметь устойчивое финансовое

положение, достаточно средств, для внесения в уставный капитал кредитной

организации, действовать в течение трех лет, выполнять обязательства перед

федеральным бюджетом, бюджетом субъекта РФ и местным бюджетом за последние

три года.

Кроме того, если учредителем банка, является другая кредитная

организация, то она должна быть финансово устойчивой в течение последних

шести месяцев, предшествующих дате подачи документов для государственной

регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление

банковских операций.

Достаточность средств учредителя, являющегося кредитной организацией,

определяется исходя из показателя собственных средств (капитала).

Юридическое лицо - учредитель, не являющееся кредитной организацией,

в течение последних шести месяцев, предшествующих дате подачи документов

для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии

на осуществление банковских операций, должно иметь прибыль и своевременно

выполнять обязательства перед кредиторами.

Достаточность средств учредителя, не являющегося кредитной

организацией, для оплаты доли в уставном капитале кредитной организации

определяется в соответствии с нормативными правовыми актами РФ.33

Юридическое лицо не может являться учредителем при наличии

задолженности перед федеральным бюджетом, бюджетом субъекта РФ и местным

бюджетом, независимо от имеющейся отсрочки по ее уплате, т.е. если

учредитель банка имеет задолженность перед бюджетом любого уровня, то он не

может выступать в роли учредителя банка (кредитной организации).

Видимо, это сделано, для того, чтобы создаваемый банк имел устойчивое

финансовое состояние, понятно, что если учредитель (ли) находятся в

предбанкротном состоянии, то они не могут обеспечить финансовую

устойчивость банка. Для недопущения подобного, ЦБ РФ предоставлено право,

запрашивать у учредителей любую информацию о финансовом состоянии и

деятельности учредителей.34

Кроме того, ст.11 Закона о банках вводит дополнительные требования

относительно распоряжения акционерами (участниками) принадлежащими им

акциями (долями). Так, приобретение в результате одной или нескольких

сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и

(или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой

юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к

другу, более 5 % акций (долей) кредитной организации требует уведомления ЦБ

РФ, более 20 % - получения предварительного согласия ЦБ РФ.

1.2. Учредительные документы банка создаваемого в форме

АО

Учредительным документом банка создаваемого в форме акционерного

общества является, как и у всех других ОАО или ЗАО, устав, т.к.

учредительный договор, а вернее договор о создании акционерного общества, в

силу ст. 9 Закона об АО, учредительным документом не является. Однако, при

создании банка в форме акционерного общества его также необходимо

заключать.

В соответствии со ст. 10 Закона о банках, устав кредитной организации

утвержденный общим собранием учредителей, в обязательном порядке кроме

сведений указанных в ст. 11 Закона об АО, должны содержать перечень

осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст. 5, 6

Закона о банках, а именно:

- привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады

(до востребования и на определенный срок);

- размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

- осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в

том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

- инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных

документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

- купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

- привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

- выдача банковских гарантий.

Помимо перечисленных банковских операций кредитные организации вправе

осуществлять и ряд других сделок.

Кроме того, в Законе о банках отдельная статья посвящена фирменному

(полному официальному) наименованию банка, которое должно быть на русском

языке и указывать на характер деятельности посредством использования слов

"банк" или "небанковская кредитная организация", а также на организационно

– правовую форму и тип; сокращенное наименование кредитной организации,

которое используется при совершении операций через расчетную сеть ЦБ РФ.

Написание фирменного (полного официального) и сокращенного

наименований кредитной организации на титульном листе устава, и в тексте

устава должно быть идентичным (включая использование прописных и строчных

букв, скобок, кавычек, знаков препинания и т.п.);

- наименования кредитной организации на языках народов РФ и (или)

иностранных языках (в случае их наличия). Наименования кредитной

организации на языках народов РФ и/или иностранных языках должны

соответствовать наименованиям кредитной организации на русском языке.

До подписания учредительного договора (договора о создании)

учредители кредитной организации направляют в ЦБ РФ запрос о

предварительном согласовании предполагаемых полного официального и

сокращенного наименований кредитной организации. До представления в ЦБ РФ

учредительных документов, предполагаемое полное официальное и сокращенное

наименования кредитной организации должны быть предварительно согласованы с

ЦБ РФ.

1.3. Уставный капитал банка создаваемого в форме акционерного

общества

Одно из существенных отличий создаваемых банков, причем не имеет

значение в какой организационно-правовой форме они создаются заключается в

порядке формирования уставного капитала. Однако, поскольку тема моей

дипломной работы касается акционерных обществ, то я остановлюсь на

рассмотрении вопроса о формировании уставного капитала банка создаваемого в

форме акционерного общества.

Первое отличие здесь заключается в том, что минимальный размер

уставного капитала для вновь создаваемого банка устанавливается ЦБ РФ в

соответствии с требованиями Закона о банках. Из этого следует, что

положения Закона об АО, определяющие минимальный размер уставного капитала

для вновь создаваемых акционерных обществ в данном случае не применяется.

Уставной капитал, а также резервный и другие фонды, образуемые за

счет прибыли банка, являются собственными средствами банка.

Как и у обычных акционерных обществ у создаваемого как акционерное

общество банка, уставной капитал формируется в сумме номинальной стоимости

акций, распространяемых путем открытой подписки на них (в случае

организации банка как ОАО), либо в порядке распределения всех акций между

учредителями в соответствии с размером их доли в уставном капитале (для

ЗАО).

Независимо от организационно-правовой формы банка его уставный

капитал формируется полностью за счет вкладов участников - юридических и

физических лиц и служит обеспечением их обязательств. Уставной капитал

может создаваться только за счет собственных средств участников банка.

Формирование уставного капитала за счет привлеченных средств не

допускается. При создании банка уставный капитал может формироваться только

за счет денежных средств и материальных активов т.е. вклады в уставный

капитал кредитной организации могут быть в виде:

- денежных средств в валюте РФ;35

- материальных активов (банковского здания (помещения), в котором

располагается кредитная организация, за исключением незавершенного

строительства). Материальные активы должны быть оценены и отражены в

балансе кредитной организации в валюте РФ.36

Как видно из вышесказанного нематериальные активы могут

использоваться при формировании уставного капитала вновь создаваемого банка

только в виде банковского здания за исключением незавершенного

строительства, кроме того, при внесении в уставной капитал банка будущего

банковского здания необходима его оценка независимым оценщиком.

Вышеназванные ограничения отсутствуют в Законе об АО.

Вносимый в уставной капитал вклад также не может быть в виде

имущества, если право распоряжения им ограничено в соответствии с

федеральными законами или заключенными ранее договорами. Таким образом, в

уставной капитал банка не может вноситься имущество, которое имеет

обременение, как-то залог, аренда и тп. Более того, буквальное толкование

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15