Дипломная работа: Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ

Следовательно, основными вопросами компетенции единоличного исполнительного директора являются руководство текущей основной деятельностью компании и заключение сделок от имени компании в рамках полномочий, предоставленных ему советом представительного управления. Однако закон «О компаниях» содержит ряд ограничений, связанных с полномочиями единоличного исполнительного директора и заключением так называемых крупных сделок.

Единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор) не имеет право самостоятельно заключить крупные сделки. В соответствии с пунктом 1 ст. 84 закона «О компаниях» крупным сделкам относятся следующие сделки:

1.         сделки, связанные с куплей-продажей, распоряжением, передачей в залог имущества, имущественных прав, рыночная стоимость которых составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов компании на день предшествующий совершению сделки или несколько взаимосвязанных сделок;

2.         эмиссия или ряд взаимосвязанных эмиссий обыкновенных акций, сертификатов на приобретение обыкновенных акций и других ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в размере более 25 процентов выпущенных ранее обыкновенных акций.

Крупным сделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе текущей основой деятельности компании. Таким образом единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор), заключая сделки в рамках своих полномочий в указанных в договоре о найме, не может самостоятельно определять рыночную цену имущества.[240]

Решение о совершении крупной сделки принимается советом представительного управления компании (если такого нет, то собранием акционеров) единогласно. Если совет представительного управления компании не может принять единогласно решение о совершении крупной сделки, то данный вопрос выносится на рассмотрение собрания акционеров и решение принимается большинством голосов акционеров, участвующих в собрании.

Исполнительный директор (директор) компании несет ответственность собственными средствами за убытки, нанесенные компании, ее акционерам и кредиторам в результате преднамеренного проведения следующей противозаконной деятельности:

1.         вел от имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях;

2.         давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентам компании;

3.         не сохранил документы компании по установленному порядку;

4.         не следовал указанным в статьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределении дивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенные договором с советом представительного управления и уставом компании полномочия по распоряжению имуществом компании.

В уставе компании может быть указано, на какой срок избирается единоличный исполнительный орган.

Совет представительского управления вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом компании (директором, исполнительным директором).[241] А также полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены по его собственному желанию. В этом случае трудовые отношения единоличного исполнительного органа (директора, исполнительного директора) и компании регулируется Трудовым Кодексом[242] Монголии, который предусматривает возможность прекращения контракта или договора о найме по инициативе работника. Таким образом, директор или исполнительный директор вправе подать лицу, подписавшему от имени компании договор о найме, заявление об увольнении по собственному желанию и в дальнейшем прекратить работу.[243]

Коллегиальный исполнительный орган (дирекция) образуется в том случае, если уставом компании предусмотрено его образование наряду с образованием единоличного исполнительного органа.

В случае образования коллегиального исполнительного органа компании, он действует на основании устава компании и договора о найме, заключаемого с советом представительного управления или собранием акционеров. По п. 5 ст. 80 Закона «О компаниях» договор о найме должен содержать права и обязанности, ответственность членов коллегиального исполнительного органа, основания, освобождающие их от ответственности и вознаграждение членов коллегиального исполнительного органа, и иные вопросы.

При этом для осуществления своих обязанностей по договору коллегиальный исполнительный орган утверждает по согласованию с советом представительного управления внутренний распорядок работы членов коллегиального исполнительного органа. Данный распорядок должен содержать распределение рабочих обязанностей руководителя и членов коллегиального органа, регулирование взаимоувязок в работе, порядок назначения руководителя и права и обязанности руководителя.

Председатель коллегиального органа избирается членами коллегиального органа по согласованию с советом представительного управления компании. Председатель коллегиального органа руководит работой коллегиального исполнительного органа и исполняет обязанности исполнительного директора компании.[244] А также он заключает договора и осуществляет другие права и обязанности единоличного исполнительного органа (директора, исполнительного директора). Коллегиальный орган несет перед советом представительного управления (собранием акционеров) солидарную ответственность за деятельность компании.

Закон «О компаниях» не определяет срок, на который образуется коллегиальный исполнительный орган.

Членами коллегиального исполнительного органа могут быть должностные лица компании, к которым относятся члены коллегиального исполнительного органа, исполнительный директор, начальник финансовой службы, главный бухгалтер и главные специалисты (ст. 81 закона «О компаниях»). Член коллегиального исполнительного органа компании несет ответственность собственными средствами за убытки, нанесенные компании, ее акционерам и кредиторам в результате предпринимательского проведения следующей противозаконной деятельности:

1.         вел от имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях;

2.         давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентам компании;

3.         не сохранил документы компании по установленному порядку;

4.         не следовал указанным в статьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределении дивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенные договором с советом представительного управления и уставом компании полномочия по распоряжению имуществом компании.

Закон о компаниях не регламентирует порядок созыва и проведения заседания, порядок принятия решений коллегиального исполнительного орган компании, так как в уставе компании необходимо устанавливать срок проведения заседания и порядок принятия решений. Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа компании (дирекции) также необходимо указать в уставе компании или внутреннем документе (положении, регламенте или ином документе) компании.

На заседании коллегиального исполнительного органа компании ведется протокол. За правильность ведения протокола несет личную ответственность председатель коллегиального исполнительного органа. Протокол заседания коллегиального исполнительного органа компании (дирекции) представляется членам совета представительного управления компании, ревизионного совета (ревизору) компании, аудитору по их требованию.

Как вышеизложено, Закон «О компаниях» не устанавливает круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов. А также совет представительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время принимать решение о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа так как коллегиальный исполнительный орган компании действует на основании устава и договора о найме, заключаемого с советом представительного органа.

Поэтому по моему мнению, в законе «О компаниях» необходимо в законодательном порядке устанавливать круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов компании, чтобы не возникло коллизии между советом представительного управления, который может расматривать не только те вопросы, которые определены в законе и исполнительными органами, которые рассматривают вопросы, не отнесенных к компетенции высших органов управления компании. При этом следует отметить, что в отличие от единоличного исполнительного органа в отношении коллегиального исполнительного органа необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутренного документа компании, которым регламентируется его деятельность.[245] Это вызвано с тем, что как показывает зарубежная практика в области корпоративного управления в компетению коллегиальных исполнительных органов должна входить разработка важнейших документов компании приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана компании, принятых советом директоров, а также утверждение внутренних документов компании по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.[246]

Поэтому чтобы наряду с уставом четко определить порядок реализации функции колегиальным органом должен разрабатываться специальный документ – Положение о коллегиальном исполнительном органе (дирекции).[247] Поэтому необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутреннего документа компании – Положения о коллегиальном исполнительном органе компании поскольку закон «О компаниях» не регламентирует порядок созыва и проведения заседания, порядок принятия решений коллегиального исполнительного органа компании.

При этом следует отметить, что до сих пор в нашей стране не разработаны нормативные документы, регламентирующие структуру органов управления компании и охватывающее разнообразные действия, связанные с управлением компаниями. По этой причине целесообразно внести соответствующие изменения в законе «О компаниях», чтобы установить обязательность наличия внутреннего документа компании, который регламентирует деятельность коллегиального исполнительного органа компании.

В этой связи следует подчеркнуть, что коллегиальный исполнительный орган должен действовать на основании устава и внутреннего документа компании, в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений. Что касается договора, указанного в п. 7 ст. 80 закона «О компаниях», по моему мнению, данный договор должен определять права и обязанности единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительного директора) и членов коллегиального исполнительного органа компании по осуществлению руководства текущей деятельности компании, основания прекращения договора и другие положения.

Следовательно, коллегиальный исполнительный орган компании не должен действовать на основании договора о найме[248], а должен действовать на основании внутреннего документа компании, утверждаемого собранием акционеров. например, по российскому законодательству, коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 №120-Ф3) (п. 1 ст. 70 Ф3 «Об акционерных обществах»).[249]

Так образование исполнительных органов и определение их полномочий относятся к компетенции совета представительного управления компании (собрания акционеров). А также закон «О компаниях» не определяет каким образом избирается коллегиальный исполнительный орган компании. Кроме того, закон «О компаниях» предоставляет совету представительного управления (собранию акционеров) право определять условия договора о найме, заключаемого с исполнительным органом компании и прекратить досрочно полномочия исполнительных органов.

Следовательно, особенно предоставление совету представительного управления права расторгнуть договор, заключаемого с исполнительными органами может обернуться для компании бесконечными кадровыми перестановками. Поэтому очень актуальным является вопрос о взаимодействии исполнительного органа компании с другими органами управления компании.

С другой стороны это связано с несовершенством положений закона «О компаниях», касающихся исполнительных органов, которое вызывает много юридических вопросов взаимодействия исполнительного органа компании с другими органами управления компании. В этой связи возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование исполнительных органов компании.

Таким образом, закон «О компаниях» не регулирует многие вопросы, связанные с деятельностью исполнительных органов компании. Например, закон «О компаниях» не регулирует вопрос о содержании деятельности исполнительных органов компании. Кроме этого, закон «О компаниях» не регулирует вопрос о взаимодействии исполнительного органа компании с другими органами управления компании. Здесь речь идет о принципе формирования компетенции исполнительных органов и путях досрочного прекращения полномочий исполнительных органов. Эти вопросы будут рассмотрены в третьем параграфе данной главы. Сейчас перейдем к финансово-контрольным органам компании.

Ревизионный совет (комиссия) компании

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерной компании собранием акционеров в соответствии со ст. 92 закона «О компаниях» образуется ревизионный совет (комиссия) компании.

Ревизионный совет (комиссия) компании является выборным органом компании, который осуществляет внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью компании, его органов управления, подразделений, служб, филиалов и представительств.[250]

Принятие решения по избранию членов ревизионного совета (комиссии) компании и досрочное прекращение их полномочий относятся к исключительной компетенции собрания акционеров.[251]

Порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании определяется уставом и положением о ревизионном совете (комиссии). Члены ревизионного совета (комиссии) избираются собранием акционеров в количестве, который определен уставом компании.[252] Однако, закон «О компаниях» не содержит указания на вид проводимого собрания (годовое, внеочередное) на котором избираются члены ревизионного совета (комиссии). Кроме того, закон «О компаниях» не содержит никаких положений о сроке полномочий ревизионного совета (комиссии), за исключением возможности досрочного прекращения его полномочий (п. 1.8 ст. 63).

Членами ревизионного совета могут быть как акционеры компании, так и лица, которые акционерами компании не являются.

Члены ревизионного совета (ревизор) компании не могут одновременно являться членами совета представительного управления, а также занимать иные должности в органах управления компании.

Члены ревизионного совета компании могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз.

Ревизионный совет (комиссия) компании подотчетен собранию акционеров. В случае обнаружения фактов недобросовестной работы ревизионного совета (комиссии) собрание акционеров компании вправе переизбрать отдельных членов или весь состав ревизионного совета (комиссии) до истечения срока его полномочий.

Компетенция ревизионного совета (комиссии) компании определяется законом «О компаниях» и уставом компании.

В соответствии со ст. 92 закона «О компаниях» к компетенции ревизионного совета (комиссии) относятся следующие вопросы:

1.         контроль за выполнением устава компании, решений, принятых собранием акционеров;

2.         дача заключений по деятельности руководства компании, а также по финансовому отчету, представление этих заключений собранию акционеров;

3.         проверка по инициативе и жалобам акционеров хозяйственно-финансовой деятельности компании;

4.         другие права и обязанности, указанные настоящим законом и уставом компании.

Так закон «О компаниях» исходит из того, что предусмотренная законом компетенция ревизионного совета (комиссии) может быть расширена за счет дополнительных вопросов, определяемых уставом компании.

Ревизионный совет (комиссии) компании вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности компании и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности компании.

По требованию ревизионного совета (комиссии) компании лица, занимающие должность в органах управления компании, обязаны представить документы о хозяйственно-финансовой деятельности компании.

Ревизионный совет (комиссия) вправе требовать созыва внеочередного собрания акционеров в соответствии со ст. 62 закона «О компаниях».

Закон «О компаниях» не регламентирует порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании и принятия им решений. Поэтому, как правило, устав компании или положение о ревизионном совете (комиссии) определяют срок и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений.

Результаты всех проверок, все решения отражаются в протоколах ревизионного совета (комиссии), который подписывается председателем и членами ревизионного совета (комиссии).

Протоколы заседаний ревизионного совета (комиссии) хранятся также, как и вся документация компании.

Так в заключение следует отметить, что нормативные акты законодательства о компаниях Монголии не регламентирует порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании и принятия им решений. Кроме того закон не устанавливает принципы работы ревизионной комиссии.

Так с целью упорядочения проведения проверок представляется целесообразным разработать кодекс корпоративного поведения, регламентирующий организацию деятельности ревизионной комиссии и процедуру проведения проверки финансово-хозяйственной деятельности компании.

Аудитор компании

В целях проверки и заверения правильности финансового отчета, полной и частичной проверки своей финансово-хозяйственной деятельности компания назначает аудитора на основе заключенного с ним договора.

Аудитор (гражданин или аудиторская организация) компании осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности компании в соответствии с правовыми актами Монголии на основании заключаемого с ним договора.[253]

Основной целью аудиторской деятельности является установление достоверности бухгалтерской отчетности хозяйственных единиц и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Монголии. Именно поэтому закон «О компаниях» содержит ряд ограничений, связанные с кандидатурой аудиторов. Согласно п. 5 ст. 91 данного закона следующие лица не могут проводить аудиторскую проверку:

1.         аффилированное лицо компании, лицо, занимающее должность в руководстве компании, аффилированное с ним лицо, наемный работник или должностное лицо аффилированной компании;

2.         владелец акций, выпущенных компанией, а также аффилированной с ней компании, либо владелец имущества и имущественных прав компании или аффилированного с ним лица;

3.         лицо, заключавшее сделки с компанией по каким-либо вопросам, кроме аудита.

Совет представительного управления осуществляет подбор аудитора и утверждает заключаемый с ним договор. Данный договор определяет права, обязанности, ответственность аудитора компании и размер вознаграждения услуг аудитора. Пункт 6 ст. 91 закон «О компаниях» запрещает устанавливать размер вознаграждения услуг аудитора в зависимости от характера заключения аудиторской проверки.

Акционерные компании, государственные предприятия и компании с участием государственной собственности должны осуществлять обязательный аудит ежегодно. А также обязательный аудит осуществляется в отношений закрытых компаний в случае когда размер собственного капитала превышает 300 млн. тугриков.

Закон «Об аудиторской деятельности» от 1 мая 1997 года устанавливает, что обязательный аудит проводится только аудиторскими организациями.[254]

Во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимум усилий для выявления злоупотреблений или нарушений компанией требований законодательства и доводить информацию об этих выявленных в ходе аудиторской проверки нарушениях до совета представительного управления.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20