Общество с ограниченной ответственностью, создание и его реорганизация

значительным подъемом промышленности и торговли, особенно оживившейся в

области морского оборота после открытия новых морских путей и новых

стран. Первой корпорацией, принципы организации которой имели блестящие

результаты, была Нидерландская Ост–Индская компания (1595г).[13]

Следует отметить огромное влияние Италии на развитие институтов

корпоративных форм в Западной Европе.

Развитие института юридического лица было тесно связано с бурным

ростом капиталистической экономики, требовавшей капиталов. Институт

юридического лица и стал правовой формой такой концентрации. Детальное

теоретическое осмысление феномена юридического лица осуществлялось в

Германии в рамках работы над германским гражданским уложением. Старое,

феодальное германское право не пошло в этом вопросе дальше признания

понятия физического лица, и по признанию самих разработчиков уложения

формула, объявляющая, что имущество организованного социального союза

есть личная собственность нового идеального субъекта, и на этом основании

вводящая также социальное, общественное имущество в круг гражданского

права и резко отделяющая его от имущества отдельных членов союза -

формула юридического лица, найдена в области римского права и принята

нами на почве рецепции римского права.[14] Удачность разработки института

юридического лица в германском праве во многом объясняется тем, что идеи

римских цивилистов легли на благоприятную почву в виде интенсивно

развивающихся экономических отношений. Бурная индустриализация страны,

резкая активизация различного рода социальных групп хозяйственных и

нехозяйственных объединений объективно требовали максимально четкого

юридического оформления организации как самостоятельного субъекта права.

И Германское гражданское уложение, принятое в 1896 году уделило статусу

юридических лиц значительное внимание. В самом Уложении юридическим лицам

посвящено около 70 параграфов. Кроме того, в Германии как и во многих

других странах нормы, регламентирующие правовое положение отдельных видов

юридических лиц, собраны в так называемом специальном

законодательстве.[15]

Общество с ограниченной ответственностью (далее, общество) как вид

корпораций – это изобретение германских юристов сделанное в конце XIX

века и вызванное настоятельными требованиями практиков, у называвших на

недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и

ограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полных

товариществ – с другой.

В 1892г. (20 апреля) Рейхстаг принял Закон «Об обществах с

ограниченной ответственностью». Сочла возможным заимствовать этот

институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона.

А несколько позднее общество с ограниченной ответственностью получили

распространения в страны континентальной Европы, России, Англии, США и

других странах.[16]

Происхождение подобной формы хозяйствования как общества с

ограниченной ответственностью нашло искусственный характер и было

порождением германской юридической мысли. В 1870-х г.г. в Германской

империи произошел обвал акционерных обществ и многие акционеры

разорились. Кроме того Германия начала устремлять свои взоры на колонии,

что бы закрепится экономически, надо было иметь сильное торговое

сословие. Два указанных фактора и обусловили изобретение новой формы

хозяйственного общества, оно возникло по объективным причинам.

Необходимо было соответствующая форма предпринимательского объединения,

т.к. акционерное общество не устраивало немецких купцов

(предпринимателей) отстранённостью купца от деятельности акционерного

общества, а полное товарищество – отсутствием надлежащего

капиталистического начала и неограниченной ответственностью. Поэтому

путем модификации института «акционерных обществ» была создана правовая

конструкция, в которой всеобъемлющее капиталистическое начало совмещено

с большей по сравнению с А\О личной заинтересованностью участников в

деятельности общества. Данная правовая конструкция была поддержана

германскими предпринимателями и получила законодательное закрепление 20

апреля 1892 года.[17]

В континентальном европейском праве общества с ограниченной

ответственностью приобрели особое значение после первой мировой войны.

В англо–американском праве вместо ООО существуют : в США – «закрытые

корпорации» ( closed corporation), а в Англии – частные компании.

В ГК РСФСР 1922г. товарищества с ограниченной ответственностью

рассматривались несколько иначе, а именно как товарищества, участники

которых отвечали по их обязательством личным имуществом в одинаковом для

всех товарищей кратном отношении к сумме вклада каждого товарища.[18]

Законодательство о хозяйственных товариществах и обществах

характерное для рыночной экономики не могло найти широкого применения в

условиях государства централизованной системы управления экономики в

СССР. Нормы в хозяйственных товариществах и обществах официально утратили

силу в 1962г., а на практике их создания прекратилось гораздо раньше.

Регулирование деятельности организаций напоминавших хозяйственные

товарищества и общества ограничивалось главами. Основой гражданского

законодательства СССР и союзных республик и гражданскими кодексами

республики, посвященных межколхозным, государственно-колхозным и иным

государственным кооперативным организациям. Они создавались на основе

общего Положения о межхозяйственном предприятии (организации) в сельском

хозяйстве.[19]

С началом экономической реформы возникла необходимость создания

законодательства о хозяйственных товариществах и обществах. В 1990-

1991гг. были приняты нормативные акты, регулирующие их деятельность.

Например, 13 июня 1990г Совет Министров СССР принял "Положение об

акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью",

отдельные права собственности участников товариществ и обществ были

изложены в Законе "о собственности" от 14 апреля 1990г; другие нормы

содержались в законе СССР "о предприятиях" от 6 апреля 1991г. Эти и

другие акты, принятые разными ведомствами, порой противоречивы друг

другу, содержали много отсылочных норм и не решали многих вопросов,

возникавших у участников товариществ и обществ, тем самым работа с

данными нормативно-правовыми актами была усложнена.[20]

Главной проблемой этих нормативных актов являлось их несоответствие

экономическим, политическим и социальным реалиям существовавших на этот

период.

В настоящее время институт юридических лиц претерпел существенные

изменения, которые претерпело наше общество: распад СССР, выхода

Республики Молдова из состава СССР; объявление ею независимости и

суверенитета; координальное изменение экономического, политического и

социального строя; перехода к рыночным отношениям, все это и многое

другое наложили свой отпечаток на законодательные нормы и принципы,

составляющие базу гражданско-правового института юридических лиц, в том

числе её подинститута – общество с ограниченной ответственностью.

Возникновение в Республике Молдова общества с ограниченной

ответственностью, как вида корпорации, обязано принятию 10 сентября 1991

Постановления Правительства N500 "Положение о хозяйственных обществах в

Республике Молдова", а затем и закона "о предпринимательстве и

предприятиях" от 3 января 1992г, после принятия которых, стало возможным

создание и функционирование на территории Республики Молдова данной

организационно-правовой формы предпринимательства.

§ 1.2 Понятие и характерные черты ООО

В настоящее время общество с ограниченной ответственностью (далее -

ООО, общество) является широко распространенной и наиболее популярной

организационно-правовой формой предпринимательства в отечественной

правовой системе.

Действующий Гражданский Кодекс Республики Молдова от 26 декабря

1964г.[21], после введения изменений в ст. 24 данного закона от 27 июля

2000г.[22], признал ООО как категорию юридических лиц, являющихся

коммерческими организациями.

Правовой статус общества определяется при помощи норм Гражданского

кодекса от 26 декабря 1964г. и корреспондирующего ему закона РМ (о

предпринимательстве и предприятиях([23], Постановление Правительства РМ

N 500 (Положение о хозяйственных обществах в Республики

Молдова([24](далее Положение 500) и других действующих законодательных

актов.

Предприятия, в организационно-правовой форме ООО, учреждаемые с

участием иностранного капитала присущи особенности регистрации и

деятельности, которые определяются законодательством об иностранных

инвестициях. Особенности учреждения, регистрации, деятельности и

прекращения деятельности обществ занимающихся страховой, биржевой и

другими специализированными видами деятельности устанавливаются

соответствующим законодательством (ст. 13 закона (о предпринимательстве и

предприятиях(). Эти исключения носят специальный характер правового

регулирования, в отличии от гражданского кодекса, закона (о

предпринимательстве и предприятиях(, Положения 500, которые носят общий

характер, регламентирующие правовое положение всех обществ.

Однако в силу принятия нового Гражданского Кодекса Республики

Молдова принятого 6 июня 2002г. (далее ГК РМ)[25], вступление в силу

которого пока откладывается по политическим, социально-экономическим,

юридико-техническим и другим причинам, в данной работе большее внимание

будет уделено правовому положению общества посредством общих норм,

равноприменимых для всех юридических лиц, так и специальных, содержащихся

в ГК РМ и корреспондирующем ему действующим законодательством. При

подобном подходе к определению статуса ООО, в ГК РМ закрепляются лишь

наиболее принципиальные, основополагающие положения, а их развитие и

детализация должна происходить в законе (о предпринимательстве и

предприятиях(, а также в Положении 500 и других законодательных актах.

Новый ГК РМ значительно шире и детализированнее(ст.55 - ст.191), чем

действующий Гражданский кодекс (ст.23-ст.42) регулирует институт

юридических лиц, что несомненно свидетельствует о придании данному

правовому институту большего значения, в том числе и такому его

подинституту как общество с ограниченной ответственностью.

ГК РМ использует три варианта изложения правовых норм регулирующих

такую организационно-правовую форму юридических лиц как ООО:

1) Общие нормы прямого действия для всех или отдельных категорий

юридических лиц (Глава II (Юридическое лицо(Часть 1 (Основные положения(

ст.55-ст.105)

2) Общие нормы для отдельных категорий организационно-правовых форм с

отсылкой к специальному закону(Глава II Часть2 (Хозяйственные

товарищества и общества( ст.106-ст.120)

3) Нормы содержащие специальные правила, непосредственно применяемые в

отношении ООО (Глава II Часть 2 §4 (Общество с ограниченной

ответственностью( ст.145-ст.155)

В соответствии со ст. 145 ГК РМ, ООО признаётся хозяйствующее

общество, уставный капитал которого разделён на доли согласно

учредительному документу и обязательства которого обеспечены имуществом

общества.

Его участники несут так называемую (ограниченную ответственность(

за деятельность общества, т.е. не отвечают по его обязательствам и несут

риск убытков связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости

внесённых ими вкладов. Однако в определённых случаях из этого правила

могут быть исключения: в случае исключения участника из состава ООО (в

соответствии со ст.154 ГК РМ)( в случае если участник является

предприятие с преимущественным участием, а общество стало несостоятельным

в результате исполнения распоряжений участника( в случае вменения в вину

участнику недействительности общества (ст.111 п.4 ГК РМ)(а также в случае

не внесения в установленный срок вклада на который участник

подписался(ст.145 п.4 ГК РМ).

Законодательство допускает, чтобы участник общества оплачивал

причитающуюся долю в уставном капитале в течении определённого времени, а

не единовременно. В этом случае участник, внёсший вклад в уставной

капитал не полностью, несёт субсидиарную ответственность по

обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада

(ст.145 п.4 ГК РМ).

ООО является собственником принадлежащего ему имущества, как

созданного за счет вкладов учредителей (участников)( дополнительных

взносов (в соответствии с п.75 Положения 500) как правило для покрытия

возникших убытков общества( так и приобретённого обществом в процессе его

деятельности (ст.106 п.1 ГК РМ). Следовательно участники общества имеют

по отношению к нему обязательственные права, а не вещные.

Участник общества может претендовать на его имущество только в

случае его ликвидации или при реорганизации общества, когда участник

общества не согласен с решением Общего собрания о реорганизации (п.34

Положения 500).

Общество является коммерческой организацией, извлечение прибыли для

него - основная цель его деятельности. ООО представляют собой

универсальную форму коллективного предпринимательства. Путём создания и

функционирования ООО может осуществляться производственная, торговая и

любая другая коммерческая деятельность.

Общество может осуществлять любую не запрещённую законом

деятельность, в том числе и не предусмотренную учредительным документом

(ст.60 п.2 ГК РМ).Определённые виды деятельности, исчерпывающий перечень

которых установлен законом (о лицензировании отдельных видов

деятельности([26], общество может осуществлять лишь на основании

специальной лицензии(разрешения). Если условиями предоставления лицензии

на осуществление определённого вида деятельности предусмотрено требование

проводить такую деятельность как исключительную, то общество в течении

срока действия лицензии вправе заниматься только такими видами

деятельности, которые предусмотрены лицензией, и сопутствующими видами

деятельности.

ООО считается созданным как юридическое лицо с момента его

государственной регистрации.

Сделки, совершённые от имени общества до момента регистрации,

признаются действительными только после их одобрения впоследствии

уполномоченными на то участниками или соответствующим органом управления

(п.11 Положения 500). На мой взгляд данную норму следовало бы исключить,

в связи с тем что она противоречит гражданскому

правопорядку(обязательство не создаёт обязанностей для лиц не участвующих

в нём в качестве сторон), в том числе и ст.213 действующего гражданского

кодекса, так и ст.568 ГК РМ, т.к. принятие долга обществом от должника,

вследствие одобрения сделки, установленным соглашением, между

учредителями (должником) и третьим лицом (кредитором), обретает силу лишь

вследствие выражения согласия кредитором, а не как не обществом.[27]

Правоспособность общества приобретается в момент его государственной

регистрации и прекращается в момент его исключения из Государственного

реестра, в результате роспуска.

Как правило общество действует бессрочно, если иное не предусмотрено

в уставе(ст.65 ГК РМ).

Участники общества, как отмечалось выше (ограниченно( отвечают за

его деятельность. В свою очередь общество несёт ответственность по своим

обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по

обязательствам его участников. Однако в случае обращения взыскания на

долю кредиторами участника общества, в соответствии со ст.153 ГК РМ, если

требования не могут быть удовлетворены за счёт другого имущества

участника, на его долю может быть обращено взыскание на основании

исполнительного листа, но только с соблюдением правил отчуждения доли в

ООО установленных в ст.152 ГК РМ.

ООО имеет полное наименование и может иметь сокращённое

наименование. Полное наименование включает в себя: конкретное название

общества, позволяющее отличить данное предприятие от других( полное

обозначение или аббревиатуру организационно-правовой формы на

государственном языке ((societate cu raspundere limitata( или (S.R.L.()(

и указание на основной вид деятельности. Сокращённая фирма должна

содержать эти же сведения, кроме последнего - указание на основной вид

деятельности. В фирму могут включаться и другие сведения не

противоречащие действующему законодательству.(ст.24 закона (о

предпринимательстве и предприятиях( и ст.145 п.5 ГК РМ)

Общество должно иметь одно местонахождение, которое указывается в

учредительном документе. Почтовым адресом общества является адрес места

его нахождения. Помимо этого почтового адреса общество вправе иметь и

другие адреса для ведения переписки (ст. 67 ГК РМ).

§ 1.3 Основные признаки и особенности ООО

Общество с ограниченной ответственностью является хозяйственным

обществом с уставным фондом не менее 300 минимальных месячных зарплат,

установленных законодательством на момент регистрации общества,

разделённым на доли(вклады), размеры которых определяются учредительными

документами. Общество является юридическим лицом и несёт ответственность

по обязательствам только в пределах своего имущества. Участники общества

несут ответственность в пределах своих паев. Участники, не полностью

внёсшие пай, отвечают по обязательствам общества и невнесённой частью

пая. Участниками общества могут быть физические и юридические лица.

Таково определение ООО данное п.69 Положения 500.

Анализ норм ГК РМ, а также корреспондирующего ему действующего

законодательства, в том числе и вышеприведённое определение, позволяют

выделить основные признаки, которые отражают современное понимание этого

вида коммерческой организации молдавской правовой системой:

1) ООО - это предприятие с правами юридического лица.

Признаки юридического лица - это такие внутренне присущие ему

свойства, каждое из которых необходимо, а вместе - достаточны для того,

чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права.[28]

Действующий гражданский кодекс от 26 декабря в ст.23 и ст. 55 нового ГК

РМ, да и правовая доктрина традиционно выделяет четыре основополагающих

признака чтобы организация могла быть признана юридическим лицом:

а) Организационное единство ООО проявляется прежде всего в

определённой иерархии, соподчинённости органов управления: Общее собрание

пайщиков и Правление, составляющих его структуру, и в чёткой

регламентации отношений между его участниками. Благодаря этому становится

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11