Договор купли-продажи

или если в оферте прямо не указано, что акцептом будет считаться

согласие со всеми предлагаемыми условиями. Для действительности акцепта

и заключаемого договора необходимым является отсутствие возражения

против такого акцепта со стороны оферента в течение разумного срока.

Но даже при соблюдении этих условий договор не будет считаться

заключенным, если акцепт существенно изменяет предложенные в оферте

условия. В таком случае, как и в отечественном праве, ответ на оферту

будет не более чем новой офертой, также нуждающейся в акцепте.

При действительности акцепта момент заключения договора продажи

определяется моментом отправления акцепта оференту. Такой подход (так

называемая "теория почтового ящика" - mail box theory) свойствен

англо-американской правовой традиции и существенно отличается от норм

права стран континентальной правовой системы, определяющих заключение

договора моментом получения акцепта оферентом. Конвенция ООН 1980 года

о договорах международной купли-продажи товаров (Венская

конвенция) также определяет заключение договора в момент получения

акцепта оферентом (ст. 23, 18)[93]. В силу непривычности "теории

почтового ящика" для отечественных предпринимателей этот вопрос

заслуживает пристального внимания на стадии заключения договора.

Содержание договора продажи составляют права и обязанности сторон

- продавца и покупателя. Основные обязательства сторон (general

obligations) в соответствии с 2-301 ЕТК заключаются в том, что в силу

договора "продавец обязан доставить товар покупателю и передать покупателю

титул на товар, а покупатель обязан принять товар и заплатить за него

покупную цену". Как уже указывалось, для действительности (точнее,

возможности принудительного исполнения) письменного договора продажи

достаточно минимума условий, в том числе указания на предмет договора

(продаваемые товары). Отсутствие прочих условий не влечет невозможности

принудительного исполнения договора, но может вызвать значительные

затруднения при его исполнении, так как у сторон могут возникнуть

разногласия или споры относительно взаимных прав и обязанностей. В

этом случае американский суд обратится к соответствующим положениям

ЕТК. Например, при соблюдении требований 2201 ЕТК стороны необязательно

должны указывать в договоре продажи точную цену продаваемого

имущества. Неуказание покупной цены может быть продиктовано

необходимостью учета конъюнктуры цен, если договор предполагается

исполнять через какое-то время в будущем. Покупатель или продавец могут

указать в договоре критерий, в соответствии с которым и будет определена

цена предмета договора (продаваемых товаров). Таким критерием может

быть и третье лицо, которому стороны доверяют определить цену в

определенный момент времени. В этих случаях цена установлена косвенно

(может быть определена из условий договора). Если же цена не определена в

договоре ни прямо, ни косвенно, то есть условие о цене остается открытым

(open price term), предполагается, что стороны согласились о "разумной

цене".

В случае открытого условия о цене разумная цена определяется исходя

из 1)цен на идентичные или аналогичные товары в данной местности и 2)

экономического положения сторон и особенностей договора, заключенного

ими. Интересно, что американский законодатель счел необходимым при

определении "разумной цены" учитывать не только цены, взимаемые за

данные товары на местных рынках "при сравнимых обстоятельствах", как этого

требуют ст. 55 Венской конвенции или п. 3 ст. 424 ГК РФ, но и «субъективный

фактор» не просто как «сравнимые обстоятельства», а как состояние продавца

и покупателя, особенности товара, являющегося предметом договора продажи.

Во избежание необходимости исполнять договор продажи в условиях, когда

покупная цена была определена американским судом с учетом

перечисленных обстоятельств и в этой связи совершенно невыгодна для

российской стороны, последняя должна настоять на включении условия о

цене в договор прямо или косвенно (в последнем случае стороны могут

сослаться на котировки известных товарных бирж, существующие в

определенный день в течение срока исполнения договора). Оставлять

определение цены на усмотрение американского суда в большинстве

случаев нежелательно.

В отличие от условия о цене условие о количестве продаваемых товаров

является существенным[94], поскольку полное отсутствие в письменном

договоре указаний об этом лишает договор судебной защиты (возможности

принудительного исполнения). Однако, как и цену, количество товаров можно

определить не только прямо, но и косвенно. В американской торговой

практике существует два распространенных способа косвенного определения

количества продаваемого товара: исходя из требований покупателя или из

возможностей продавца. Договоры, содержащие условие о количестве,

определенное по первому способу, называются uirement contracts ("договорами

требования"), по второму - output contracts ("договорами выдачи"). При

этом сторона, на которую в соответствии с избранным способом фактически

возлагается определение количества продаваемых товаров, должна действовать

добросовестно (in good faith). В этих условиях российская сторона,

выступающая продавцом и желающая продать свой товар в количестве как

можно большем, может заключить "договор выдачи", в то время как в случае,

когда предлагаемые американским продавцом условия представляются

российской стороне выгодными и последняя располагает сведениями, что в

распоряжении американского продавца находится значительное количество

соответствующего товара, целесообразно заключить "договор требования". При

выборе формы договора продажи российскому участнику необходимо следить за

тем, чтобы ничто в заключенном договоре не противоречило выбранным

условиям о количестве.

Кроме того, когда у обеих сторон существует заинтересованность в купле

- продаже максимально возможного количества товаров, стороны могут

заключить договор продажи на так называемых "исключительных условиях

количества", в соответствии с которыми продавец обязуется приложить

наибольшие усилия к продаже максимального количества соответствующего

товара, а покупатель обязуется максимально ему в этом содействовать и не

имеет права отказаться от части товара из-за превышения нужного

покупателю количества. К такой форме договора необходимо подходить с

осторожностью, поскольку ограниченные возможности российского

предпринимателя в этих обстоятельствах могут привести к судебному спору.

Важным условием является место, в которое продавец должен

доставить товары, для того, чтобы его обязательство по доставке товара

(одно из его основных обязательств) считалось выполненным, поскольку с

ним связан переход прав на товары (титула) и риска гибели от продавца

к покупателю. При отсутствии положений договора об ином обязательство

продавца по поставке товара покупателю совершается в месте нахождения

коммерческого предприятия продавца (seller*s place of business), а в

случае отсутствия такового (например, когда покупателем является

физическое лицо-потребитель) - в месте нахождения продавца. В данном

случае будет иметь место фактическое предоставление товара в

распоряжение покупателя с последующей перевозкой товара за счет

покупателя, именуемое тем не менее "поставкой" или "доставкой"

(delivery). Следовательно, необходимо четко определять место перехода прав

на товар и риска его случайной гибели и ясно представлять себе, какие

правила будут применяться в отсутствие в договоре таких положений. Что

касается перехода права собственности (титула) на товар к покупателю, то

это в любом случае не происходит раньше того, как товары, являющиеся

предметом договора продажи, будут идентифицированы для целей договора

(identified to the contract), отделены для этих целей от других

аналогичных товаров на коммерческом предприятии продавца или в ином месте

( 2-401 ЕТК). Если на продавце лежит обязанность доставить товар

перевозчику, титул переходит к покупателю в момент передачи товара

перевозчику. Если по условиям договора на продавце помимо этого лежит

обязанность за свой счет и на свой риск доставить товары в место

назначения, титул переходит на покупателя в момент доставки товаров в

распоряжение покупателя, то есть когда покупатель приобретает реальную

возможность забрать доставленные товары, вне зависимости от того,

воспользуется он такой возможностью или нет. Это следует иметь в виду

российским покупателям, которые в зависимости от условий договора

будут обязаны принять товар либо в месте коммерческой деятельности

продавца (в случае неопределения места исполнения договора), либо в

определенном сторонами месте. Непринятие товара в этом случае является

нарушением договора и может повлечь неблагоприятные последствия для

неосмотрительного покупателя.

Место поставки товара и перехода рисков случайной гибели товара может

быть определено в договоре прямо или посредством применения торговых

терминов. ЕТК представляет собой редкий пример, когда общепринятые

термины торгового оборота и их толкование закреплены непосредственно в

акте национального законодательства, поскольку обычно их толкование

существует только в материалах международных организаций или кодификациях

локального характера.

Американская торговая и правоприменительная практика оказала

значительное влияние на ИНКОТЕРМС. Тем не менее между ИНКОТЕРМС и

торговыми терминами ЕТК существуют некоторые различия. Поэтому при

использовании в договоре продажи, подчиненном американскому праву, того

или иного торгового термина необходимо прямо указывать способ его

толкования (ИНКОТЕРМС или нормы американского права), поскольку в

отсутствие такого указания суд, по всей видимости, применит их

"американское" толкование, в ряде случаев отличное от более привычного

для российских предпринимателей свода ИНКОТЕРМС. В любом случае

целесообразно знать нормативное толкование торговых терминов,

предусмотренное ЕТК.

На условиях FOB (место отгрузки) ( 2-319 ЕТК) продавец обязан

выполнить свои обязательства по поставке: передать продаваемый товар

перевозчику, получить необходимые товарораспорядительные документы

(коносамент, накладную), своевременно уведомить покупателя о передаче

товара перевозчику, должным образом передать товарораспорядительные

документы покупателю. Риск гибели переходит на покупателя в момент

доставки товара на борт транспортного средства в месте отгрузки.

Легко заметить, что условия FOB (место отгрузки) по ЕТК США аналогичны

закрепленным в ИНКОТЕРМС-1990 условиям FOВ для морского транспорта и

условиям FCA (франко-перевозчик) для других видов транспорта. ЕТК

содержит и другой вид термина FOB - FOB (место назначения). В

соответствии с ним транспортные расходы и риски гибели товаров лежат на

продавце до доставки товаров в место назначения (место нахождения

коммерческого предприятия покупателя, ближайший к покупателю морской

порт, железнодорожная станция или иное согласованное сторонами место).

На условиях CIF и C*F (в ИНКОТЕРМС-1990 - CFR)[95] цена

продаваемого имущества включает в себя стоимость перевозки (фрахт) и

страхования товаров в пути (CIF) или стоимость перевозки фрахт (C*F).

На условиях ex-ship ("с судна") риск гибели лежит на продавце до

выгрузки товара с судна в порту покупателя. Данный термин

соответствует термину DES ИНКОТЕРМС1990.

Заключение

Подводя итог вышесказанному, можно сделать вывод, что при заключении

договора купли-продажи (как для внутреннего оборота, так и внешнеторгового)

требуется умение правильно составлять контракты. Практика показывает, что

тщательное формулирование договорных условий является одним из надежных

средств избежать возникновения трудно устранимых недоразумений в

последующем, особенно, принимая во внимание многоаспектность возникающих

при заключении и исполнении контракта проблем (коммерческих, валютно-

финансовых, юридических, транспортных и т.п.).

Интересы продавца и покупателя далеко не совсем совпадают и в случае

ненадлежащего исполнения обязательств должником кредитор несет убытки. И,

зачастую, затраты времени и сил на его юридическое преследование, во-

первых, могут быть весьма обременительными и, во-вторых, оказаться в

конечном счете напрасными, если у неисправного должника не будет достаточно

денежных средств или иного имущества, на которое может быть обращено

взыскание. Следовательно, необходимо взвесить риск несоблюдения условий

договора и постараться изыскать средства снижения вероятных неблагоприятных

последствий.

Учитывая правила толкования терминов, необходимо стремиться к тому,

чтобы достигнутое соглашение наиболее четко отражалось в тексте контракта,

воплощалось в формулировках одинаково понимаемых каждой стороной и не

допускающих произвольной интерпретации.

И в заключении можно сказать, что важно не только знание правовых

предписаний, но и умение правильно ими руководствоваться.

Особенно это положение применимо к международным договорам.

Международные договоры образуют правовую основу межгосударственных

отношений, содействуют поддержанию всеобщего мира и безопасности,

развитию международного сотрудничества в соответствии с целями и

принципами Устава Организации Объединенных Наций. Международным договорам

принадлежит важная роль в защите основных прав и свобод человека, в

обеспечении законных интересов государств.

Международные договоры Российской Федерации наряду с

общепризнанными принципами и нормами международного права являются в

соответствии с Конституцией Российской Федерации составной частью ее

правовой системы. Международные договоры - существенный элемент

стабильности международного правопорядка и отношений России с

зарубежными странами, функционирования правового государства.[96]

В экономическом общении и сотрудничестве между различными странами

наиболее значимую роль играет внешняя торговля.

Во всех правовых системах основной по значению гражданско-правовой

единицей считается договор купли-продажи и те начала, которые составляют

содержание общей части обязательственного права, развились главным образом

на базе нормативного материала, относящегося к купле-продаже.

В настоящее время традиционная концепция, сложившаяся на базе простой

купли-продажи, сохраняет значение лишь как исходное положение, в которое

практика вкладывает все новое и новое содержание.

Литература

1. Конституция РФ 1993 г., М., “Спарк”, 1997 г.

2. Гражданский кодекс РФ ч. 1. Принят Государственной Думой 21 октября

1994. М„ Фирма "Спарк", 1995.

3. Федеральный Закон о введении в действие части первой Гражданского

кодекса Российской Федерации от 21.10.1994г., М., “Спарк”,1995г.

4. Гражданский кодекс РФ ч. 2. Принят Государственной Думой 22 декабря

1995. М., Инфра-М, 1996.

5. Федеральный Закон о введении в действие части второй Гражданского

кодекса Российской Федерации от 22.12.1995г., М., Инфра-М, 1996 г.

6. Основы гражданского законодательства Союза ССР и Республик от 31 мая

1991. Ведомости СНД СССР и Верховного Совета СССР, 1991, № 26.

7. Федеральный закон от 17.08.95 “О естественных монополиях” // Собрание

законодательства РФ, 1995, №34, ст.3426

8. Закон РСФСР от 22.03.91 “О конкуренции и ограничении монополистической

деятельности на товарных рынках” // Ведомости РСФСР, 1991, №16, ст.499

9. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. -М.,

Статут, 1997

10. Брагинский М.И. Хозяйственный договор - каким ему быть? - М., 1990

11. Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития.

- Вестник МГУ, Серия Право, 1993, №6.

12. Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. - М.,

Юридическая литература, 1972.

13. Гражданское право. Часть 1. Учебник под ред. Толстого Ю.К., Сергеева

А.П.. - М., ТЕИС, 1996.

14. .Договорное право по решениям Кассационного Сената. - Владимирская

типография, 1871.

15. Гиббон Э. Историческое обозрение римского права. М., Спарк, 1995

16. Дозорцев В.А. Проблемы совершенствования гражданского права РФ при

переходе к рыночной экономике. - Государство и право, 1994, №1.

17. Иеринг Р. Дух римского права. М., Спарк, 1996

18. Иоффе О.С. Обязательное право. М. : Госюриздат, 1975.

19. Хвостов В.М. История римского права. М., Спарк, 1998

20. Дювернуа Н. Значение римского права для русских юристов. М., Спарк,

1995

21. Исаченко В.Л. Обязательства по договорам. Опыт практического

комментария русских гражданских законов. Том 1. - СПб., 1914.

22. Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ. - М., Спарк, 1995.

23. Лаптев В.В. О предпринимательском законодательстве. - Государство и

право, 1995, №5.

24. Маковский А., Хохлов С. Новый гражданский кодекс. - Закон, 1995, №2.

25. Маковский А.Л. О концепции первой части Гражданского кодекса. -Вестник

Высшего арбитражного суда РФ, 1995, №4.

26. Меркулов В.В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования

товарно-денежных отношений. - Рязань, 1994.

27. Новицкий И.Б. Римское право. - М. : Издательство “Спарк”, 1995.

28. Новицкий И.Б. Гражданское право. Т.2. М. : Издательство “Спарк”, 1993.

29. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - Петроград,

1917.

30. Сулейменов М.К., Покровский Б.В. и др.. Договор в народном хозяйстве

(вопросы общей теории). - Алма-Ата, 1987.

31. Халфина P.O. Договор в английском гражданском праве. - М.„ 1959.

32. Халфина P.O. Значение и сущность договора в советском социалистическом

гражданском праве. - М., 1954.

33. .Халфина P.O. Современный рынок: правила игры. - М., 1993.

34. Чернышев К. Новые понятия договорного права. - Хозяйство и право, 1995,

№11.

35. Яковлев В.Ф. Новое в договорном праве. - Вестник Высшего арбитражного

суда РФ, 1994, №7.

36. Конвенция организации Объединенных Наций о договорах международной

купли-продажи товаров (Вена, 1990г.)

37. Л.А. Лунц. Курс международного частного права. Особенная часть, М.,

1975г.

38. М.М. Богуславский. Международное Частное право. М., 1993г.

39. Международное частное право. Под ред. Г.К. Дмитриевой, М., 1993г.

40. И.С. Зыкин. Договор во внешнеторговой деятельности. М ., 1990г.

41. В.С. Поздняков, О.Н. Садиков. Правовое регулирование отношений по

внешней торговле СССР, часть 1,М., 1983г.

42. В.П. Мозолин, Е.А. Франсворт. Договорное право в США и СССР. История и

общие концепции. М., 1988г.

43. Волошин В.В., Быков Г.Н. Контракты во внешнеторговой практике. Киев,

1988г.

44. Как заключить контракт с инофирмой. Санкт-Петербург, 1993г.

45. М.А. Аксенов, В.А. Булатова, В.И. Мухопад. Организация

внешнеэкономических связей. М., 1993г.

46. Б.И. Синецкий. Внешнеэкономические операции: организация и техника. М.,

1989г.

47. О.Р. Халфина. Договор в английском гражданском праве. М., 1959г.

48. В.А. Мусин Порядок заключения договора международной купли-продажи.

Советское государство и право.№ 12. 1985г.

Условные обозначения

1. ГК - Гражданский кодекс

2. ГК РФ - Гражданский кодекс РФ

3. ГК РСФСР - Гражданский кодекс РСФСР

4. п. - пункт

5. ст. - статья

-----------------------

[1] ГК РФ, ч. 2, ст. 454

[2] ГК РФ, ч. 2, ст.455.

[3] Иоффе О.С. Обязательное право. М. : Госюриздат, 1975. Стр.26

[4] Новицкий И.Б. Гражданское право. Т.2. М. : Издательство “Спарк”, 1993.

Стр.53

[5] ГК РФ, ч. 1, ст. 153.

[6] Там же, ст. 314 ГК

[7] ГК РФ, ч.2, ст. 456

[8] Там же, ст. 457

[9] Там же, ст. 460

[10] ГК РФ, ч.2, ст. 462

[11] ГК РФ, ч.2, п. 1 ст. 465 ГК

[12] ГК РФ, ч.2, ст. 467

[13] Там же, ст. 468

[14] ГК РФ, ч.2, ст. 475

[15] ст. 35

[16] ГК РФ, ч.2, п. 3 ст. 471

[17] ГК РФ, ч. 2, ст. 476 ГК

[18] Там же, ст. 475

[19] ГК РФ, ч.2, п. 4 ст. 474

[20] ГК РФ, ч.2, ст. 478

[21] ГК РФ, ч.2, ст. 480

[22] Там же, ст. 483

[23] Там же, ст. 483

[24] ГК РФ, ч.2, ст. 486

[25] ГК РФ, ч.2, ст. 487

[26] Там же, ст. 488

[27] Собрание законодательства РФ, 1996, N 3, ст. 140

[28] ГК РФ, ч.2, ст. 493

[29] ГК РФ, ч.1, ст. 437

[30] ГК РФ, ч. 2, ст. 494

[31] Закон «О защите прав потребителей», ст. 10

[32] ГК РФ, ч.2, п. 4 ст. 495

[33] ГК РФ, ч.2, ст. 496

[34] ГК РФ, ч.2, ст. 498

[35] ГК РФ, ч.2, ст. 499

[36] ГК РФ, ч.2, ст. 503

[37] Закон РФ «О защите прав потребителей», ст. 17

[38] ГК РФ, ч.2, ст. 504

[39] ГК РФ, ч.1, ст. 396

[40] ГК РФ, ч.2, ст. 505

[41] Там же, ч.1, п. 3 ст. 492

[42] ГК РФ, ч. 2 , ст. 506

[43] ГК РФ, ч. 2, ст. 507

[44] ГК РФ, ч. 2, ст. 508

[45] Там же, ст. 509

[46] ГК РФ, ч. 1, ст. 328

[47] ГК РФ, ч.2, ст. 520

[48] ГК РФ, ч.2, ст. 524

[49] Собрание законодательства РФ, 1994, N 34, ст. 3540.

[50] Собрание законодательства РФ, 1994, N 32, ст. 3303.

[51] ГК РФ, ч.2, ст. 539

[52] Корнеев С. М. Юридическая природа договора энергоснабжения

// Закон, 1995, N 7, с. 118.

[53] ГК РФ, ч.2, ст. 540

[54] ГК РФ, ч.2, ст. 543

[55] Там же, ст. 545

[56] Там же п.п. 2 и 3 ст. 546

[57] ГК РФ, ч.2, ст. 547

[58] ГК РФ, ч.1, ст. 130 ГК

[59] Там же, ст. 131

[60] ГК РФ, ч.2, ст. 550

[61] Там же, ст. 551

[62] Там же, ст. 550

[63] ГК РСФСР 1964г. ст.239

[64] ГК РФ, ч.2, п. 3 ст. 551

[65] ГК РФ, ч.2, ст. ст. 552-553

[66] ГК РФ, ч.2, ст. 432 ГК

[67] Там же, ст. 555

[68] ГК РФ, ч.1, ст. 424

[69] ГК РФ, ч.2, ст. 556

[70] ГК РФ, ч.2, ст. 558

[71] ГК РФ, ч.1, ст. 132

[72] ГК РФ, ч.2, п. 2 ст. 549

[73] ГК РФ, ч.2, п.п. 2 и 3 ст. 559

[74] Там же, п. 2 ст. 561

[75] Там же, п. 2 ст. 560

[76] ГК РФ, ч.2, ст. 562

[77] ГК РФ, ч.2, ст. 564

[78] Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980

г. П.1. Ст.1. // Венская конвенция о договорах международной купли-продажи

товаров; Комментарий. -М., 1994.

[79] Венская конвенция...: Комментарий.... с. 11.

[80] М.А. Алсенов, В.А. Булатова, В.А. Мухопад. Организация

внешнеэкономических связей. М.,1993г., с.25.

[81] Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс"

Публикация Международной торговой палаты 1990 г. N 460

[82] Порядок заключения договора регулируется статьями 14-24 Венской

конвенцией 1980г.).

[83] Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11

апреля 1980 г.) (Документ A/СОNF.97/18,Annex I)

[84] С.Н. Лебедев. Материалы семинара по Конвенции об исковой давности и

Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, разработанные в

рамках комиссии ОНН по праву международной торговли, М., 1983., с.60.

[85] См. указан. сочинение. Венская конвенция 1980г., статья 19 п.1

[86] См. там же, статья 19 п.2

[87] О.Р.Халфина. Договор в английском гражданском праве. М.,1959г.,с.133.

[88] Шмиттгоф К. Экспорт: право и практика международной торговли

(Schmitthofs Export Trade). - М.: Юридическая литература, 1993, с.49.

[89] ГК РФ, ч.2. - М.: Фирма "Спарк", 1995, с. 27.

[90] Douglas Whitman, Clyde Stoltenberg. Commercial Law. Chicago, John

Whiley * Sons, 1985, p. 56.

[91] То есть праву конкретного штата. Во внешнеэкономических сделках

чаще всего избирается право штата Нью-Йорк.

[92] В отличие от отечественного права в американском праве настоящий

статус лица не является универсальным по отношению ко всем законным видам

деятельности, а определяется в отношении каждого из видов деятельности (в

праве продаж в основном в отношении товаров, которые то или иное лицо

может приобретать или продавать для удовлетворения единовременных целей

или на постоянной основе).

[93] Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров.

Комментарий, с.79 - М.: Юридическая литература, 1994.

[94] как и в п. 2 ст. 465 ч.2 ГК РФ

[95] Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС. Новая

редакция. - М: Внешнеэкономический центр "СОВИНТЕРЮР", 1992.

[96]Федеральный закон от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных

договорах Российской Федерации"

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8