Гражданско-правовое регулирование залога

Под существом обеспеченного залогом требования понимаются существенные

условия договора, который послужил основанием возникновения основного

обязательства, обеспеченного залогом.

Поэтому в тексте договора о залоге следует четко перечислить

существенные условия договора, которым было оформлено основное

обязательство. При этом следует указать также наименование сторон основного

договора, его номер, дату и место его заключения. Размер обеспеченного

залогом требования и сроки исполнения основного обязательства также входят

в число существенных условий договора, оформляющего основное обязательство.

Что касается оценки стоимости заложенного имущества, то речь в договоре

о залоге должна идти именно о залоговой стоимости имущества, которая, по

общему правилу, не соответствует реальной стоимости имущества, а составляет

определенный процент от ее стоимости. Конкретный размер стоимости

заложенного имущества определяется по общему правилу соглашением сторон. В

отдельных случаях, в зависимости от предмета залога, субъектного состава

сторон может быть предусмотрен иной порядок проведения оценки имущества,

передаваемого в залог. Например, если предметом залога является имущество

РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, государственная и коммунальная

собственность в Украине, то в соответствии с законодательством обязательно

проведение независимой оценки имущества, передаваемого в залог[104]. В

случае получения кредитов украинскими юридическими лицами от иностранных

кредиторов под гарантии и иные обязательства Правительства Украины оценка

стоимости имущества, являющегося предметом залога, осуществляется Фондом

госимущества Украины, стоимость имущественных прав и ценных бумаг –

Минфином Украины[105].

По отношению к некоторым видам залога ГК РФ и законом установлен

дополнительный перечень условий, которые должны содержаться в договоре.

Так, например, в договоре о залоге товаров в обороте должны содержаться

сведения, указывающие вид заложенного товара, иные его родовые признаки,

общую стоимость предмета залога, место, в котором он находится, а также

виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога. В договоре о

залоге прав должно содержаться указание на лицо, которое является должником

по отношению к залогодателю (как лицу, которому принадлежит передаваемое в

залог право) и т.д.

Для договора о залоге предусмотрена обязательная письменная форма (п. 2

ст. 339 ГК РФ, ст.13 Закона Украины (О залоге(), несоблюдение которой

влечет недействительность договора о залоге. В соответствии с ч. 2 п. 2 ст.

339 ГК РФ (ст.32 Закона Украины (О залоге() договор об ипотеке подлежит

нотариальному удостоверению. Нотариальному удостоверению подлежит также

договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение

обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен.

Примером договора о залоге движимого имущества, подлежащего нотариальному

удостоверению, может служить договор залога, совершенный с целью

обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из договора ренты, который

во всех случаях подлежит нотариальному удостоверению (ст. 584 ГК РФ).

Согласно законодательству Украины нотариальному удостоверению подлежат

договоры залога недвижимости, транспортных средств, космических объектов.

В ряде случаев для действительности залоговой сделки недостаточно

заключить договор залога в требуемой законом простой письменной или

нотариальной форме, а необходимо произвести еще и регистрацию залога. В

соответствии с п. 3 ст. 339 ГК РФ предусмотрена государственная регистрация

только для договора ипотеки[106]. Договор ипотеки, не зарегистрированный в

государственном реестре прав на недвижимое имущество, является

недействительным (п. 4 ст. 339 ГК РФ). Основные положения порядка

регистрации договора ипотеки изложены в ст. 19-28 Закона об ипотеке и ст.

29 Федерального закона от 21.07.97 № 122-ФЗ (О государственной регистрации

прав на недвижимое имущество и сделок с ним([107].

Закон РФ о залоге (ст. 11) содержит общую норму о необходимости

регистрации залога любого имущества, если само это имущество подлежит

государственной регистрации. Причем залог соответствующего имущества должен

быть зарегистрирован в том же органе, который регистрирует само заложенное

имущество. Что касается ГК РФ, то в нем содержится положение об

обязательной регистрации только договора ипотеки. Означает ли это, что с

принятием части первой ГК утратило силу общее требование об обязательной

регистрации договора залога имущества, подлежащего государственной

регистрации, и существует теперь лишь требование об обязательной

регистрации только договора ипотеки?

По мнению Вишневского А.А. на этот вопрос должен быть дан отрицательный

ответ. Объясняя свою позицию, он указывает, что “в соответствии с

Федеральным Законом от 30.11.94 г. № 52-ФЗ «О введении в действие части

первой ГК» [108] законы и иные правовые акты РФ применяются постольку,

поскольку они не противоречат части первой Кодекса. В данном случае, на наш

взгляд, нет противоречия между частью первой ГК и Законом о залоге.

Подтвердив необходимость регистрации ипотеки, часть первая ГК не отменила

необходимость государственной регистрации залога имущества, подлежащего

государственной регистрации, установленную Законом о залоге. Кроме того,

ст. 164 части первой ГК установила, что наряду с обязательной регистрацией

сделок с недвижимым имуществом законом может быть установлена

государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенных

видов. Законом о залоге установлена необходимость государственной

регистрации залога имущества, подлежащего государственной

регистрации”[109]. Я разделяю позицию данного автора по этому вопросу и

нахожу его аргументы убедительными. Однако судебная практика, ссылаясь на

тот же Закон № 52-ФЗ, исходит из того, что обязательной государственной

регистрации подлежит только договор о залоге недвижимости (ипотеке)[110].

Т.о. государственная регистрация залога на движимое имущество фактически

носит добровольный, необязательный характер. К числу актов, определяющих

порядок государственной регистрации залога на движимое имущество, в

частности, относятся: приказ МВД Российской Федерации от 26.11.96 г. № 624

“О порядке регистрации транспортных средств” (залог транспортных средств),

правила регистрации залога тракторов, прицепов к тракторам, самоходных

дорожно-строительных и иных машин, регистрируемых органами гостехнадзора

Министерства сельского хозяйства РФ (утверждены Министерством Министерством

сельского хозяйства РФ 29.09.1995 г.) [111].

В соответствии с новой редакцией ст. 15 Закона Украины “О залоге” залог

движимого имущества может быть зарегистрирован в Государственном реестре,

но такая регистрация также не обязательна. Порядок осуществления

регистрации залога движимого имущества в Государственном реестре определен

ст. 15-1 Закона Украины “О залоге”, подзаконными нормативными актами[112].

С целью создания почвы для заинтересованности в государственной регистрации

недвижимого имущества в ст. 18 Закона Украины “О залоге” внесены

изменения[113]суть которых состоит в том, что залогодержатель

зарегистрированного в Государственном реестре имеет преимущественное право

на удовлетворение своих требований из стоимости предмета залога в сравнении

с залогодержателями незарегистрированных залогов и залогов

зарегистрированных позднее. Т.о. нарушается принцип старшинства залога,

существовавший ранее и существующий согласно российскому законодательству

(ст. 22 Закона РФ “О залоге”).

Отдельные виды залога могут быть оформлены документом, отличным от

договора залога. Пункт 2 ст. 358 ГК РФ предусматривает особую форму для

залога вещей в ломбарде — залоговый билет. В соответствии с п. 4 ст. 912 ГК

РФ товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому

свидетельству, может быть в течение времени его хранения предметом залога

путем залога соответствующего свидетельства, являющегося ценной бумагой.

При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве (п. 3

ст. 914 ГК РФ).

Залоговые отношения прекращаются по общим основаниям, предусмотренным

гл. 26 ГК РФ, гл. 19 ГК УССР, например, путем предоставления отступного,

новацией обязательства, зачетом. Кроме того ст. 352 ГК РФ установлены

специальные основания прекращения залога:

1) прекращение обеспеченного залогом обязательства. Иначе и быть не

может, учитывая акцессорный характер залога. Основание прекращения

основного обязательства (исполнением, предоставлением отступного, зачетом и

т. п.) для прекращения залога значения не имеет;

2) требование залогодателя при грубом нарушении залогодержателем своих

обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности переданного ему во

владение заложенного имущества, если это нарушение создает угрозу утраты

или повреждения предмета залога (п. 3 ст. 343 ГК РФ);

3) гибель заложенной вещи или прекращение заложенного права, если

залогодатель не воспользовался правом восстановить предмет залога или

заменить его другим равноценным имуществом;

4) продажа заложенного имущества с публичных торгов, а также

невозможность его реализации.

Ст. 28 Закона Украины “О залоге” называет также в качестве таких

оснований: приобретение залогодержателем права собственности на заложенное

имущество; истечение срока действия права, составляющего предмет залога.

Хотя перечень оснований прекращения залога, предусмотренный в указанных

статьях является исчерпывающим, однако прекращение залога возможно и по

некоторым иным основаниям. Так, в соответствии с п. 2 ст. 354 ГК РФ залог

прекращается, когда заложенное имущество изымается у залогодателя на том

основании, что в действительности его собственником является другое лицо

(ст. 301 ГК РФ) либо в виде санкции за совершение преступления или иного

правонарушения (ст. 243 ГК РФ). Залог прекращается также с переводом на

другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, если

залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (ст. 356

ГК РФ). Согласно ст. 29 Закона Украины “О залоге” в случае отказа кредитора

принять исполнение обеспеченного залогом денежного требования

соответствующая сумма вносится залогодателем на депозит нотариальной

конторы и, если внесенная сумма полностью покрывает долг, залог

прекращается.

При частичном исполнении должником обеспеченного залогом обязательства,

залог сохраняется в полном объеме. Это требование ( прямое следствие

действия принципа неделимости предмета залога.

Глава 3. ВИДЫ ЗАЛОГА

Следует отметить, что ни в законодательстве России, ни Украины нет

специальной статьи о видах залога. Российское законодательство выделяет два

основных вида залога: 1) залога передачей имущества залогодержателю

(заклад); 2) залог с оставлением имущества у залогодателя. Помимо видов

(форм) залога различают подвиды залога. Подвиды залога могут быть выделены

по предмету залога, например ипотека ( залог недвижимости, залог ценных

бумаг и имущественных прав и т. д. Выделяют также подвиды залога по

особенностям договора, их юридической конструкции. По этому признаку в

качестве особых разновидностей залога действующее российское гражданское

законодательство выделяет залог товаров в обороте и залог вещей в ломбарде

(ст. 357, 358 ГК РФ).

Об общих подходах к этому вопросу украинского законодателя можно

сделать вывод из структуры Закона Украины “О залоге”. Закон как

самостоятельные разновидности (формы) залога выделяет: 1) ипотеку; 2) залог

товаров в обороте; 3) заклад; 4) залог имущественных прав; 5) залог ценных

бумаг.

3.1. З а л о г с о с т а в л е н и е м з а л о ж е н н о г о

и м у щ е с т в а у з а л о г о д а т е л я

По общему правилу, заложенное имущество остается у залогодателя.

Залогодержателю имущество передается в том случае, если об этом прямо

сказано в договоре. Кроме того, существует имущество, которое не может быть

передано залогодержателю. К таковому относится имущество, на которое

установлена ипотека, а также заложенные товары в обороте.

а) И п о т е к а

Ипотекой по российскому законодательству признается залог недвижимого

имущества, которое остается во владении и пользовании залогодателей.

Определение недвижимости содержится в ст. 130 ГК РФ. Согласно данной статье

к недвижимым вещам относятся земельные участки, участки недр, обособленные

водные объекты и все, что прочно связано с землей, т. е. объекты,

перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в

том числе здания, сооружения. Кроме того, ГК РФ относит к недвижимым вещам

также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда

внутреннего плавания, космические объекты, оговорив при этом, что законом к

недвижимому может быть отнесено и иное имущество. Закон об ипотеке

уточняет, что по ипотеке может быть заложены предприятия, недвижимое

имущество, используемое в предпринимательских целях, жилые дома, квартиры,

их части, состоящие из изолированных комнат, дачи, гаражи, и др. По

украинскому законодательству согласно ст. 39 Закону Украины “О залоге”,

кроме того, в порядке, предусмотренном разделом (( этого закона (Ипотека(

совершается залог транспортных средств.

Квалифицирующими признаками ипотеки выступают: а) предмет договора о

залоге, каковым может являться лишь недвижимое имущество (имущество,

отнесенное законодательством недвижимым вещам), и б) сохранение за

залогодателем прав владения и пользования этим имуществом. Такое понимание

ипотеки является более узким по сравнению с римским правом (равно как и

подходом к ипотеке современных законов многих зарубежных стран), которым

допускалась ипотека любого имущества при условии, что последнее оставалось

у залогодателя.

Регулирование ипотечных отношений осуществляется Федеральным законом от

16 июля 1998г. № 102-ФЗ (Об ипотеке (залоге недвижимости)([114]. Общие

правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ, применяются к ипотеке лишь тогда,

когда самим Кодексом и указанным Законом не установлены иные правила.

Поскольку в настоящее время сохраняет силу и Закон РФ от 29 мая 1992 г. №

2872-1 “О залоге”, его нормы также подлежат применению к залогу недвижимого

имущества, но лишь в той части, в какой они не противоречат Закону об

ипотеке. На Украине регулирование ипотечных отношений осуществляется на

основании положений Закона Украины (О залоге(. Как указывалось выше проект

Закона Украины “Об ипотеке” принят 05.10.2000 г. в первом чтении Верховной

Радой Украины, однако как закон до настоящего времени не принят.

Закон об ипотеке существенно изменил многие правила о залоге и ввел

применительно к залогу недвижимости ряд новых норм, направленных, главным

образом, на развитие ипотечного кредитования.

Основные особенности ипотеки сводятся к следующему. Прежде всего,

специфика ипотеки определяется ее предметом. По общему правилу, договор об

ипотеке может заключаться в отношении любого недвижимого имущества, права

на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной

регистрации прав на недвижимое имущество. Исключение составляют: имущество,

изъятое из гражданского оборота; имущество, на которое в соответствии с

федеральным законом не может быть обращено взыскание; имущество, в

отношении которого предусмотрена обязательная приватизация либо

приватизация которого запрещена (п. 2 ст. 6 Закона об ипотеке); земля,

находящаяся в государственной или муниципальной собственности;

сельскохозяйственные угодья из состава земель сельскохозяйственных

организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств и полевых земельных

участков личных подсобных хозяйств; часть земельного участка, площадь

которого меньше минимального размера, установленного для земель различного

целевого назначения и разрешенного использования (ст. 63 Закона об

ипотеке); жилые дома и квартиры, находящиеся в государственной или

муниципальной собственности (п. 2 ст. 74 Закона об ипотеке).

Если иное не предусмотрено договором, вещь, являющаяся предметом

ипотеки, считается заложенной вместе с принадлежностями (ст. 135 ГК РФ, ст.

5 Закона Украины (О залоге() как единое целое. Часть недвижимого имущества,

раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения (неделимая

вещь), кроме квартир в жилом многоквартирном доме, не может быть

самостоятельным предметом ипотеки. Если предметом ипотеки является

имущество, на отчуждение которого требуется согласие или разрешение другого

лица или органа, для ипотеки этого имущества требуется такое же согласие

или разрешение. На имущество, находящееся в общей: совместной

собственности, ипотека может быть установлена при наличии на это согласия

всех собственников, причем оно должно быть выражено в письменной форме (п.1

ст. 7 Закона об ипотеке). Что касается участников общей долевой

собственности, то они могут закладывать свои доли в праве на общее

имущество без согласия других сособственников. При ипотеке квартиры в

многоквартирном жилом доме, части которого в соответствии с п. 1 ст. 290 ГК

РФ находятся в общей долевой собственности залогодателя и других лиц,

заложенной считается наряду с жилым помещением соответствующая доля в праве

общей собственности на жилой дом.

При ипотеке предприятия как имущественного комплекса право залога

распространяется на все входящие в его состав материальные и нематериальные

активы, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь сырье, готовую

продукцию, права требования, исключительные права и т. д.

Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной

ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это

здание или сооружение, либо части этого участка, функционально

обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права

аренды этого участка или его соответствующей части (абз. 2 ст. 69 Закона об

ипотеке, ст. 30 Закона Украины (О залоге()

Напротив, при ипотеке земельного участка право залога не

распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и

сооружения, если только в договоре не предусмотрено иное условие. В случае

обращения взыскания на заложенный земельный участок законодатель сохраняет

право ограниченного пользования (сервитут) той его частью, которая

необходима для использования здания или сооружения в соответствии с ею

назначением. Условия пользования этой частью участка определяются

соглашением залогодателя с залогодержателем, а в случае спора — судом.

Ряд важных особенностей ипотеки определяется тем, что имущество не

выбывает из сферы хозяйственного господства залогодателя, а, напротив оно

продолжает им использоваться. В этой связи, по общему правилу, залогодатель

несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13