Гражданско-правовое регулирование залога

редакции Федерального Закона от 11.02.02 № 18-ФЗ указывает, что передача

прав по закладной осуществляется путем заключения сделки в простой

письменной форме. При передаче прав по закладной лицо, передающее право,

производит в закладной отметку о новом владельце.

Передача прав по закладной другому лицу означает передачу тем самым

этому же лицу всех удостоверяемых ею прав в совокупности. Законному

владельцу закладной принадлежат все удостоверенные ею права, в том числе

права залогодержателя и права кредитора по обеспеченному ипотекой

обязательству, независимо от прав первоначального залогодержателя и

предшествующих владельцев закладной.

Закладная может быть заложена по договору о залоге закладной без

передачи или с передачей ее другому лицу (залогодержателю закладной) в

обеспечение обязательства по кредитному договору или иного обязательства,

возникшего между этим лицом и залогодержателем, первоначально названным в

закладной, либо ее иным законным владельцем (ипотечным залогодержателем).

При залоге закладной без передачи ее залогодержателю закладной порядок

обращения взыскания на заложенную закладную регулируется статьей 349 ГК РФ.

При заключении договора о залоге закладной с передачей ее залогодержателю

закладной стороны вправе предусмотреть: 1) обращение взыскания на

заложенное имущество в порядке, установленном статьей 349 ГК РФ; 2)

передачу прав по закладной в порядке, на условиях и с последствиями,

которые предусмотрены статьей 48 закона об ипотеке; 3) осуществление

ипотечным залогодержателем на закладной специальной залоговой надписи,

дающей залогодержателю закладной право по истечении определенного срока

продать закладную с тем, чтобы удержать из вырученных денег сумму

обеспеченного ее залогом обязательства.

В России предпринимается попытка возрождения оборота таких ценных бумаг

как простые складские свидетельства и двойные складские свидетельства,

нормы о которых закреплены в § 2 Гл. 47 ГК РФ. Складское свидетельство

представляет собой неэмисионную ценную бумагу, выдаваемую владельцу товара,

помещенного на данный склад, в подтверждение принятия товара на хранение.

Складские свидетельства бывают двух видов: двойные и простые. Двойное

складское свидетельство является ордерной ценной бумагой и состоит из двух

частей — складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта).

Простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя. В

качестве предмета залога могут быть использованы как варрант, так и простое

складское свидетельство. Эти ценные бумаги могут передаваться путем

индоссамента. Держатель обеих частей двойного складского свидетельства

имеет прав распоряжаться товаром, хранящимся на складе в полном объеме.

Держатель только лишь складского свидетельства не вправе забрать товар до

погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству. Держатель

залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства,

имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству

кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на

складском свидетельстве.

Складские свидетельства особенно привлекательны для банков,

ориентирующихся на кредитное обслуживание реального сектора. Так как в

качестве залога выступает не сам товар, а ценная бумага, закрепляющая на

него права, банк не должен ни обеспечивать сохранность товара, ни

контролировать процесс распоряжения им должником. Ответственность за это

несет склад. Передача банку в заклад складских свидетельств обеспечивает

кредитору контроль за предметом залога, а также облегчает процедуру

взыскания на него.

Однако ГК РФ содержит лишь базовые правовые нормы, характеризующие

простое и двойное складское свидетельства и требует существенных дополнений

и конкретизации. Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996

г. N 39-ФЗ, хотя и регламентирует деятельность профессиональных участников

рынка ценных бумаг, а также определяет полномочия Федеральной комиссии по

рынку ценных бумаг, регулирует процедуру выпуска и обращения исключительно

эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) и не содержит норм, напрямую

относящихся к товарораспорядительным документам, являющимися в соответствии

с законодательством Российской Федерации ценными бумагами. Устранить

имеющийся правовой пробел был призван проект Федерального закона “О двойных

и простых свидетельствах” принятый ГД РФ Постановлением от 16.12.98 г. №

3394-II ГД в первом чтении. Проектом, в частности предусмотрено одним из

вариантов – обращение взыскания на товар, являющийся предметом залога в

бесспорном порядке при наличии определенных условий. Однако данный проект

до настоящего времени не принят как закон.

В мировой практике аналогичные финансовые инструменты активно

применяются на протяжении последних ста лет. На развитых зерновых рынках

мира, например США, успешно работает механизм переуступаемых складских

расписок (простых складских свидетельств). На развитых рынках мира этот

механизм способствует увеличению оборота зерна, уменьшению потерь,

связанных с нерациональным хранением зерна, уменьшению затрат на перевозку

зерна.

Правовая неурегулированность данного вида отношений, соответствующая

неопределенность в бухгалтерском учете и налогообложении операций со

складскими свидетельствами, отсутствие сертифицированных складов,

отвечающих нормам законодательства и требованиям банков тормозит развитие

такого финансового инструмента как складские свидетельства.

3.3. З а л о г и м у щ е с т в е н н ы х п р а в ( т р е б о в

а н и й )

Одним из видов залога является залог прав. Залог прав не получил

подробного урегулирования в Гражданском кодексе РФ. В силу этого основу

правовой регламентации залога прав составляет раздел V Закона РФ “О залоге”

(раздел V одноименного закона Украины). Согласно ст. 54 указанного Закона

(ст.4 закона Украины) предметом залога могут быть принадлежащие

залогодателю права владения и пользования, в том числе права арендатора,

другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные

права.

Исходя из особенностей предмета залога, залог прав предполагает в ряде

случаев специфический, по сравнению с общими нормами, объем прав и

обязанностей сторон залогового правоотношения.

Прежде всего, это касается срока действия передаваемого в залог права.

В соответствии с п. 2 ст. 54 Закона РФ “О залоге” (ч. 3 ст. 49 Закона

Украины) право с определенным сроком действия может быть предметом залога

только до истечения срока его действия. В литературе данный срок

характеризуется как пресекательный. С прекращением срока действия

заложенного права прекращается и право залога, независимо от того, как

стороны решили данный вопрос в договоре.

Залогодателем при залоге права может быть лицо, которому принадлежит

закладываемое право. При этом речь может идти о залоге прав на свои либо на

чужие вещи. К последним, например, относится право аренды. В соответствии

со ст. 335 ГК РФ залог права аренды или иного права на чужую вещь не

допускается без согласия собственника вещи либо лица, которому эта вещь

принадлежит на праве хозяйственного ведения, если законом или договором

запрещено отчуждение этого права без согласия собственника указанной вещи

либо лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения.

Законом об ипотеке установлено, что правила об ипотеке недвижимого

имущества соответственно применяются к залогу прав арендатора по договору

об аренде такого имущества. В договоре о залоге права аренды арендованное

имущество должно быть определено в договоре об ипотеке так же, как если бы

оно само являлось предметом ипотеки, должен быть указан срок аренды, это же

касается и содержания закладной (ч. 3.п. 2. ст. 9, п.10 ст. 14 Закона об

ипотеке). Если предметом ипотеки является право аренды предприятия как

имущественного комплекса, леса, земельные участки сельхозназначения, то

составление и выдача закладной не допускается (п.4 ст. Закона об ипотеке).

В случае обращения взыскания на заложенное право аренды недвижимого

имущества оно реализуется в соответствии с правилами гл. Х Закона об

ипотеке (путем продажи на публичных торгах либо по соглашению сторон на

аукционе) с последующим оформлением уступки данного права.

Согласно п. 2 ст. 631 ГК РФ залог арендных прав по договору проката

(движимых вещей) не допускается.

Предметом залога могут быть и права арендодателя. Так, покупатель может

заложить принадлежащее ему право получать арендную плату. В случае

неисполнения покупателем обязанности по уплате покупной цены продавец

сможет обратить взыскание на предмет залога, т.е. потребовать перевода

права получать арендную плату. Т.о. продавец получит удовлетворение за счет

суммы арендной платы.

В договоре о залоге прав наряду с обычными условиями необходимо указать

лицо, которое является должником по отношению к залогодателю. Залогодатель

обязан уведомить своего должника о состоявшемся залоге прав. Он также

обязан не совершать действий, влекущих полное или частичное прекращение

заложенного права или его уступку; принимать меры, необходимые для защиты

заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц; сообщать

залогодержателю сведения об изменениях, происшедших в заложенном праве, о

его нарушениях третьими лицами и о притязаниях третьих лиц на это право;

совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности

заложенного права (ст. 56 Закона РФ (О залоге(, ст. 50 Закона Украины “О

залоге”). Этот перечень носит диспозитивный характер: стороны могут в

договоре о залоге права предусмотреть иной перечень обязанностей

залогодателя либо предусмотреть отсутствие части или всех из них. Если

залогодатель не выполнит перечисленных требований, залогодержатель может

потребовать в судебном порядке перевода заложенного права на себя.

Если должник залогодателя исполнит свое обязательство до исполнения

залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, все полученное при этом

залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель обязан

немедленно уведомить залогодателя (п. 1 ст. 56 Закона РФ (О залоге(, ст.52

одноименного закона Украины).

При получении от своего должника в счет исполнения обязательства

денежных сумм залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить

соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного

залогом.

Следует также отметить, что залог права — явление новое для

отечественного права и практика его применения пока не богата.

Глава 4. ОБРАЩЕНИЕ ВЗЫСКАНИЯ

НА ЗАЛОЖЕННОЕ ИМУЩЕСТВО

Удовлетворение интересов залогодержателя за счет стоимости заложенного

имущества происходит в результате последовательного совершения ряда

действий: а) обращение взыскания на заложенное имущество; б) реализация

предмета залога; в) удовлетворение требований залогодержателя за счет

суммы, вырученной в результате реализации (в некоторых случаях

залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой).

Российским законодательством реализован дифференцированный подход к

решению вопроса о порядке обращения взыскания на заложенное имущество в

зависимости от вида имущества, переданного в залог, а также от характера

залоговых отношений.

По общему правилу основаниями для обращения взыскания на заложенное

имущество являются неисполнение или ненадлежащее исполнение должником

обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он

отвечает (п. 1 ст. 348 ГК РФ). Поэтому, например, если неисполнение

обеспечиваемого обязательства явилось следствием действия непреодолимой

силы, то взыскание на предмет залога не может быть обращено.

Особенности обращения взыскания на имущество заложенное по договору об

ипотеке изложены в главе ІХ одноименного закона. Залогодержатель вправе

обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, в

случае неисполнения или ненадлежащего исполнением обеспеченного ипотекой

обязательства, в частности неуплаты или несвоевременной уплаты суммы долга

полностью или его части, если договором не предусмотрено иное.

Из общего правила о том, что в обращении взыскания на заложенное

имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение

обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер

требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости

заложенного имущества, законом об ипотеке сделано исключение: если

договором об ипотеке не предусмотрено иное, обращение взыскания на

имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого

периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков

их внесения, т.е. при нарушении сроков внесения платежей более трех раз в

течение 12 месяцев, даже если каждая просрочка незначительна. Взыскание на

заложенное имущество не может быть обращено, если в соответствии с

условиями этого обязательства и применимыми к нему федеральными законами и

иными правовыми актами должник освобождается от ответственности за такое

неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Залогодержатель по договору об ипотеке вправе также потребовать

досрочного исполнения основного обязательства и при невыполнении этого

требования – обращения взыскания в случаях если: залогодателем грубо

нарушаются правила пользования заложенным имуществом, правила содержания

или ремонта имущества, обязанности по охране имущества, по его страхованию

или при необоснованном отказе залогодержателю в проверке заложенного

имущества (ст. 35); заложенное имущество отчуждено без согласия

залогодержателя (ст.39); имущество, находившееся в залоге, реквизировано,

национализировано, конфисковано (ст. 41).

По общему правилу взыскание по требованиям залогодержателя обращается

на имущество, заложенное по договору об ипотеке, по решению суда.

Внесудебное обращение взыскания допускается на основании нотариально

удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного

после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет ипотеки.

Такое соглашение может быть признано судом недействительным по иску лица,

чьи права таким соглашением нарушены. Условия действительности такого

соглашения и пределы его применения урегулированы в ст. 55 Закона об

ипотеке. В нем же в п. 4 ст. 55 указаны обязательные элементы содержания

соглашения об удовлетворении требований за счет заложенного недвижимого

имущества (название имущества, его стоимость, сумма требования,

предшествующие ипотеки, права третьих лиц в отношении имущества).

Соглашение об удовлетворении требований залогодержателя по последующему

договору об ипотеке действительно, если оно заключено с участием

залогодержателей по предшествующим договорам об ипотеке. В соглашении об

удовлетворении требований залогодержателя за счет заложенного недвижимого

имущества стороны могут предусмотреть реализацию заложенного имущества на

публичных торгах или на аукционе, проводимом специализированной

организацией, а также приобретение заложенного имущества залогодержателем

для себя или третьих лиц с зачетом в счет покупной цены требований

залогодержателя к должнику, обеспеченных ипотекой. В указанном соглашении

не может быть предусмотрено приобретение заложенного имущества

залогодержателем, если предметом ипотеки является земельный участок. К

соглашению о приобретении заложенного имущества залогодержателем

применяются правила о договоре купли-продажи (п. 3 ст. 55 Закона об

ипотеке).

Статьей 55 Закона об ипотеке установлено, что только в судебном порядке

обращается взыскание на заложенное имущество если: 1) для ипотеки имущества

требовалось согласие или разрешение другого лица или органа; 2) предметом

ипотеки является предприятие как имущественный комплекс; 3) предметом

ипотеки является имущество, имеющее значительную историческую,

художественную или иную культурную ценность для общества; 4) предметом

ипотеки является имущество, находящееся в общей собственности, и кто-либо

из его собственников не дает согласия в установленной законом форме на

удовлетворение требований залогодержателя во внесудебном порядке.

По заявлению залогодателя при наличии уважительных причин, если

залогодателем является гражданин и залог не связан с его

предпринимательской деятельностью, а также, если предметом ипотеки является

земельный участок сельхозназначения, суд вправе в решении об обращении

взыскания на заложенное имущество отсрочить его реализацию на срок до

одного года. Отсрочка не затрагивает прав и обязанностей сторон по

обязательству, обеспеченному залогом этого имущества, и не освобождает

должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора и

неустойки. В п. 3 ст. 54 Закона об ипотеке указано, что, определяя срок, на

который предоставляется отсрочка реализации заложенного имущества, суд

должен учитывать, в том числе то, что сумма требований залогодержателя,

подлежащих удовлетворению из стоимости заложенного имущества на момент

истечения отсрочки, не должна превышать стоимость заложенного имущества по

оценке, указанной в договоре об ипотеке.

Реализация заложенного по ипотеке имущества, на которое по решению суда

обращено взыскание, происходит путем продажи с публичных торгов в форме

аукциона (выигравшим признается лицо, предложившее на торгах наиболее

высокую цену). Порядок проведения публичных торгов определен гл. Х Закона

об ипотеке, ст. 447-449 ГК РФ, а в том, что ими не определено по соглашению

сторон.

Публичные торги по решению суда организуются службой судебных приставов

и непосредственно проводятся специализированными организациями по заявке

судебного пристава[128]. С согласия залогодержателя и залогодателя суд, за

исключением случаев, когда на предмет ипотеки не допускается внесудебное

обращение взыскания (п. 2 ст. 55), может постановить в решении, что в

качестве организатора аукциона будет выступать избранная залогодержателем

специализированная организация, действующая по договору с залогодержателем

(ст. 59). Торги должны проводится в форме открытого аукциона, за

исключением случаев предусмотренных законом. Начальная продажная цена

заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением

суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке либо

соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях.

При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе по

соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество по его начальной

продажной цене на публичных торгах и зачесть в счет покупной цены свои

требования, обеспеченные ипотекой этого имущества, в течение 10 дней после

объявления публичных торгов несостоявшимися. К такому соглашению

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13