Происхождение права, теории происхождения права, понятие признаки, виды, функции, принципы

оказались бессильными. Появилась жизненная необходимость в новых правилах -

регуляторах общественных отношений, которые бы учитывали коренные изменения

в обществе и обеспечивались бы не только силой общественного воздействия,

но и государственным принуждением. Таким же регулятором стало право.

Первоначально право складывалось как совокупность новых обычаев, к

соблюдению которых обязывали зарождающиеся государственные органы и прежде

всего суды. Позднее правовые нормы (правила поведения) устанавливались

актами князей, королей и просто наделённых такими полномочиями чиновников.

Разумеется, богатеющая родовая знать, правящая верхушка всегда

стремилась закрепить в этих актах и обычаях прежде всего свои собственные

имущественные и иные интересы, усилить с помощью зарождающегося права свою

власть. Ей это в значительной степени всегда удавалось. О чём можно судить

по характеру и содержанию дошедших до нас правовых и литературных

памятников той эпохи, и в особенности, Древней Греции, древнего Рима,

Древнего Египта, Вавилона.

Так, в хорошо известных «Институциях» римского юриста II в. н. э. Гая

прямо закреплялось имущественное и социальное неравенство людей словами

«Главное разделение в праве лиц состоит в том, что все люди - или свободные

или рабы». Далее уточнялось: «Из свободных людей одни - свободнорождённые,

другие вольноотпущенные. Свободнорождённые суть те, которые родились

свободными, вольноотпущенные - это те, которые отпущены на волю из

законного рабства».

Аналогичное закрепление в праве экономического и социального

неравенства, наличие права собственности у одних и отсутствие его у других,

официальное закрепление власти господствующих слоев и классов имело место

не только у римского народа, но и других народов. В этом заключается одна

из важнейших отличительных особенностей права и правовых обычаев от

прежних, регулировавших общественные отношения в условиях первобытного

строя, не правовых обычаев.

Помимо вышеизложенной доктрины возникновения права, в мире всегда

существовало и существует множество других теорий, объясняющих процесс

возникновения и развития права. Это вполне естественно и понятно. Ибо

каждая из них отражает или различные взгляды и суждения различных групп,

слоёв, классов, наций и других социальных общностей на данный процесс. Или

- взгляды и суждения одной и той же социальной общности на различные

аспекты данного процесса возникновения и развития права.

Патриархальная теория

Патриархальная теория происхождения права берет свое начало еще в

Древней Греции. Родоначальником ее считается Аристотель. Среди заметных

сторонников данной теории выделяется англичанин Филмер (XVII в.) и русский

исследователь государствовед Михайловский (XIX в.).

Право, по Аристотелю, является не только продуктом естественного

развития, но и высшей формой человеческого общения. Оно охватывает собой

все другие формы общения (семью, селения). В нем последние достигают своей

конечной цели - «благое жизни» - и завершение. В нем же находит свое

завершение и политическая природа человека.

Правовая власть, по мнению сторонников патриархальной теории, есть

ничто иное, как продолжение отцовской власти. Патриархальная теория служила

в средние века обоснованием абсолютной («отеческой») власти монарха.

Договорная теория

Договорная теория (теория договорного происхождения права) объясняет

происхождение права общественным договором - результатом разумной воли

народа, на основе которого произошло добровольное объединение людей для

лучшего обеспечения свободы и взаимных интересов. Отдельные положения этой

теории развивались в V - IV веках до н. э.

Условия жизни людей и характер человеческих взаимоотношений в

естественном состоянии представлялись не однозначным образом. Гоббс видел

естественное состояние в царстве личной свободы, ведущей к «войне всех

против всех»; Руссо считал, что это есть мирное идиллистическое первобытное

царство свободы; Локк писал, что естественное состояние человека - в его

неограниченной свободе.

Сторонники естественного права считают государство результатом

юридического акта - общественного договора, который является порождением

разумной воли народа, человеческим учреждением или даже изобретением.

Классическое обоснование договорная теория получила в трудах Руссо.

Руссо считает, что в интересах создания правомерного государственного

устройства и восстановления истинного равенства и свободы надо заключить

свободный общественный договор. Главная задача этого договора состоит в

том, чтобы «найти такую форму ассоциации, которая защищала и охраняла бы

общей совокупной силой личность и имущество каждого участника и в которой

каждый, соединяясь со всеми, повиновался бы, однако, только самому себе и

оставался бы таким же свободным каким он был раньше».[7]

Обосновывая договорную теорию Руссо отмечает: «Каждый из нас отдает

свою личность и всю свою мощь под верховное руководство общей воли, и мы

вместе принимаем каждого члена как неразделимую часть целого»[8]

Какую же роль при этом играло право? Было ли оно одинаково справедливо

ко всем? Суровость закона, пишет он, существовала лишь «для жалкого

народа», ибо «вельможи, фавориты, богачи, счастливцы не подлежали его

строгому суду. Все мечтали только о чине, власти, титуле, сане и должности.

Каждый стремился быть изъятым из-под гнета, для того чтобы угнетать

других». Каждый желал получить возможность безнаказанно творить зло.

Таким образом, законодательство зависящее от «порочного двора», должно

было лишь связывать граждан. Законы, которые должны были обеспечивать

счастье всех, «служили только для защиты богачей и вельмож от покушений со

стороны бедняков и серых людей, которых тирания стремилась всегда держать в

унижении и нищете».

Наряду с исключительным правом на принятие законов у народа имеется

также неотчуждаемое право на сопротивление тиранам. Короли, писал по этому

поводу Руссо, всегда «хотят быть неограниченными». Хотя им издавна

твердили, что «самое лучшее средство стать таковыми - это снискать любовь

своих поданных», однако это правило при дворах всегда вызывало и будет

вызывать только насмешки».

Из всего сказанного о естественно-правовой теории происхождения права

следует, что ее сторонники исходят из того, что народ обладает

естественным, неотчуждаемым правом не только на сознание своего права на

основе Общественного договора, но и на его защиту.

Сторонники других концепций происхождения права, как правило, относятся

к теории общественного договора критически, находят в ней существенные

изъяны. И это вполне естественно, так как любая существовавшая и

существующая теория происхождения права представляет собой лишь

субъективный взгляд человеческой мысли на процессы объективного порядка.

Сторонники договорной теории различают два вида права. Одно-

естественное, предшествующее обществу и государству. Второе - позитивное

право - является порождением государства. Естественное право включает в

себя такие неотъемлемые права человека, как право на жизнь, свободное

развитие, участие в делах общества и государства. Позитивное же право

основывается на требованиях естественного права.

Понятие естественного права включает в себя представления о

прирожденных правах человека и гражданина, которые являются

общеобязательными для каждого государства.

Римские юристы наряду с гражданским правом и правом народов выделяли

естественное право (jus naturale) как отражение законов природы и

естественного порядка вещей. Цицерон говорил, что «закон государства,

противоречащий естественному праву, не может рассматриваться как закон».

Тем не менее, « закон, властвуя над людьми, принуждает его ко многому, что

противно природе».[9]

По мере развития человеческой мысли данная теория также

совершенствовалась. В XVII- XVIII вв. Она активно использовалась в борьбе с

крепостничеством и феодальной монархией. Идеи естественной теории в этот

период поддерживались и развивались многими великими мыслителями и

просветителями. В Голландии - это Гуго Гроций и Спиноза, в Англии - Томас

Гоббс и Локк, во Франции - Жан Жак Руссо, Гольбах. В России одним из

главных представителей этой теории права был Радищев.

В цивилизованном обществе нет оснований для противопоставления

естественного и позитивного права, так как последнее закрепляет и охраняет

естественные права человека, составляет единую общечеловеческую систему

правового регулирования общественных отношений.

Основатели и продолжатели теории естественного права выступали против

идеи божественного происхождения государства и права. В их представлении

власть монарха является производной не от Бога, а от людей. Народ, говорил

Руссо, может лишить правителей власти, если они нарушат заключенный между

ними и гражданами договор.

Теория насилия

Теория насилия принадлежит к числу относительно новых теорий права.

Идейные истоки этой теории зародились еще в эпоху рабовладения. Ее

представители считали, что право может возникнуть лишь в результате насилия

и завоевания. Научное обоснование теория насилия получает в XIX-XX веках.

Наиболее характерные черты теории насилия изложены в работах Е.

Дюринга, Л. Гумпловича, К. Каутского и других. Дюринг считал, что основой

общественного развития являются формы политических отношений, а

экономические явления - это следствие политических актов. Первоначальный

фактор возникновения права следует искать в непосредственной политической

силе.

Каутский также видит источник происхождения права во внешнем насилии, в

войнах. Племя-победитель, по его утверждению, подчиняет себе побежденное

племя, присваивает землю этого племени, а затем принуждает его

систематически работать на себя, платить дань или подати, устанавливая

определенные правила существования и, соответственно, правовой аппарат.

При этом насилие рассматривается не как некое ограниченное, локальное,

а как глобальное, к тому же «естественное» явление, порождающее не только

единство противостоящих друг другу «элементов» государства - победителей и

побежденных, правящих и управляемых, но и имеющее далеко идущие социально-

экономические последствия.

Отвергать полностью теорию насилия нельзя не только из формальных

соображений, но и на основании исторического опыта, который подтверждает,

что завоевание одних народов другими являлось реальным фактором

существования государственности исторически длительное время (например,

Золотая Орда). В более позднее время непосредственное насилие сыграло

решающую роль в образовании американского государства: борьба между Севером

и рабовладельческим Югом в итоге привела к образованию США. Ясно, что эти

реальные факты исторической действительности лишь частично подтверждают

истинность теории насилия, но не позволяют игнорировать ее научные

положения.

Психологическая теория

Психологическая теория права возникла в середине XIX века. Широкое

распространение получила в конце XIX первой половине XX века. Ее наиболее

крупный представитель русский государствовед и правовед Л. Петражитский

(1867 - 1931 гг.).

Суть данной теории состоит в утверждении психологической потребности

человека жить в рамках организованного сообщества, а также в чувстве

необходимости коллективного взаимодействия. Говоря о естественных

потребностях общества в определенной организации, представители

психологической теории считают, что право есть следствие психологических

закономерностей развития человека.

Суть психологической теории заключается в том, что она пытается

объяснить возникновение правовых явлений и власти особыми психологическими

переживаниями и потребностями людей.

Какие это переживания и потребности? Это потребность властвования у

одних и потребность подчинения у других. Это осознание необходимости

потребность повиновения определённым лицами в обществе. Потребность

следовать их указаниям.

Психологическая теория права рассматривала народ как пассивную инертную

массу, ищущую подчинения.

В своих работах по теории государства и права Петражицкий подразделяет

право на автономное (или интуитивное) и на позитивное (гетерономное).

Автономное право образует переживания, исполняющиеся по зову внутреннего

«голоса» совести. Позитивное правовое представление имеет место тогда,

когда оно основано на чужом авторитете, на внешнем нормативном акте.

По Петражицкому, право выполняет распределительную и организационную

общественные функции. Содержание распределительной функции выражается в

том, что правовая психика наделяет граждан материальными и идеальными

благами: неприкосновенностью личности, свободой совести, свободой слова и

другими. Организационная функция права состоит в наделении субъектов

властными полномочиями.

Несмотря на известную теоретическую сложность и «замкнутость» на

психологической стороне правовых явлений общественной жизни, многие

принципиальные положения теории Петражицкого, в том числе и созданный им

понятийный аппарат, восприняты и довольно широко используются современной

теорией государства и права.

Расовая теория

Расовая теория берет свое начало еще в эпоху рабовладения, когда в

целях оправдания существующего строя развивались идеи естественного деления

населения в силу у прирожденных качеств на две породы людей -

рабовладельцев и рабов.

Наибольшее развитие и распространение расовая теория права получила в

конце XIX - первой половине XX в. Она легла в основу фашистской политики и

идеологии.

Содержание расовой теории составляли развиваемые тезисы о физической и

психологической неравноценности человеческих рас. Положения о решающем

влиянии расовых различий на истории, культуру, государственный и

общественный строй. О делении людей на высшую и низшую расы. Из которых

первые являются создателями цивилизации и призванная господствовать в

обществе и государстве. Вторые не способные ни только к созданию, но даже и

к усвоению сформированной цивилизации. Их удел - слепое и беспрекословное

повиновение. С помощью государства и права высшие расы должны

господствовать над низшими.

Один из основателей расовой теории француз Ж. Гобино (1816-1882 гг.)

объявлял арийцев «высшей расой», призванной господствовать над другими

расами. В фашисткой Германии была предпринята попытка переписать всемирную

историю заново как историю борьбы арийской расы с другими расами.

Носительницей духа высшей арийской расы объявлялась Германия. К низшим

расам относились семиты, славяне и другие.

На расовой основе создавалась особая система ценности «души расы»,

«чистоты крови», «вождя нации» и т. п. Высшей цели арийца объявлялось

сохранение чистоты крови. «Люди гибнут не из-за проигранных войн, - писал

Гитлер в «МАЙН КАМПФ», - а из-за потери сопротивляемости... Все, что не

является полноценной расой на земле - плевелы».

Важным средством решения всех важнейших государственно-правовых и

божественных проблем объявлялась война. Для их оправдания использовались

положения, высказанные известным немецким философом Ф. Ницше (1844 -

1890гг.) типа: «война для государства такая же необходимость, как раб для

общества», «любите мир как средство к новым войнам».

Исторически расовая теория изжила себя и была полностью

дискредитирована несколько десятилетий назад. Она не используется больше

как официальная или даже полуофициальная идеология. Но как «научная»,

академическая доктрина она имеет хождение в западных странах и в настоящее

время.

Материалистическая (классовая) теория

Суть теории заключается в том, что государство явилось на смену

родоплеменной организации, а право - обычаям.

Основные положения материалистической теории представлены представлены

в работах К. Маркса и Ф. Энгельса.

Классовость и экономическая обусловленность права является важнейшим

принципиальным положением марксистской теории. Основным содержанием этой

теории является представление о том, что право является продуктом

классового общества; выражением и закреплением воли экономически

господствующего класса. При данных отношениях «господствующие индивиды...

должны конституировать свою силу в виде государства и придать своей воле...

всеобщее выражение в виде государственной воли, в виде закона». То есть,

возникновение и существование права объясняется необходимостью закрепления

воли экономически господствующего класса в виде законов и нормативным

регулированием общественных отношений в интересах этого класса. «Право есть

лишь возведенная в закон воля».

Впоследствии положения марксисткой теории прочно вошли в отечественное

право. На основе классового признака права делался вывод, что в обществе,

где отсутствуют антагонистические классы, в праве выражается воля всех

дружественных классов и слоев общества, руководимых рабочим классом.

Право полностью только тогда, когда общество осуществит правило: «от

каждого по способности, каждому по потребностям», то есть когда люди

настолько привыкнут к соблюдением основных правил общежития, что они

добровольно будут трудиться по способностям.

Материалистическая теория ограничивает жизнь права историческими

рамками классового общества. Она считает, что право - исторически

преходящее явление, которое необходимо обществу лишь на определенном этапе

его развития. С исчезновением классов, оно утратит полностью свою

социальную ценность. Маркситско - ленинская теория утверждает, в полной

мере определяемое его волей.

Заслугой марксизма являются постулаты о том, что право - это

необходимый инструмент обеспечения экономической свободы индивида,

являющийся «беспристрастным» регулятором отношений производства и

потребления. Его нравственные основы в цивилизованном мире учитывают и

реализуют объективные потребности общественного развития в рамках

дозволенного и запрещенного поведения участников общественных отношений.

Представители других концепций и теорий происхождения права считают

положения материалистической теории односторонними, неверными, так как они

не учитывают психологических, биологический, нравственных, этнический и

других факторов, обусловивших формирование общества и возникновение

государства. Тем не менее, считает Шершеневич, огромная заслуга

экономического материализма состоит в доказательстве выдающегося значения

экономического фактора, благодаря которому «в конечном счете» можно увязать

«даже высокие и благородные чувства человека с материальной стороной его

существования». «Во всяком случае, - продолжает Шершеневич, - экономический

материализм представляет одну из самых крупных гипотез в учении об

обществе, способную лучше всего объяснить массу общественных явлений».

Понятие, признаки и функции права

Юристы, безусловно, могут иметь противоречивые представления

Страницы: 1, 2, 3