Подготовка договора. Порядок заключения

Учитывая, в каких условиях развивается российская экономика в настоящее

время, проблема формирования стабильных договорных отношений вряд ли может

быть признана задачей сегодняшнего дня.

Вместе с тем представляется актуальной проблема обеспечения стабильности

конкретного договора. Нельзя допускать, чтобы заключенный договор, который

реально исполняется сторонами или хотя бы одной из них, в связи с чем уже

понесены определенные затраты, вдруг по воле одной из сторон прекращал свое

действие.

Данная проблема решается в Кодексе путем установления жестких правил,

регулирующих изменение и расторжение гражданско-правовых договоров.

Как общее правило, установлена презумпция, в соответствии с которой

основанием изменения или расторжения договора является соглашение сторон

(ст. 451). Однако ГК, другими законами и договором может быть предусмотрено

иное. К примеру, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, будет

действовать обратная презумпция: с момента выражения третьим лицом должнику

намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут

расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица,

если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Как исключение из общего правила предусмотрены два случая, когда

допускается изменение или расторжение договора по требованию одной из

сторон по решению суда.

Во-первых, когда другой стороной нарушены условия договора и эти

действия могут быть квалифицированы как существенное нарушение, то есть

нарушение, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он в

значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при

заключении договора. Например, к числу существенных могут быть отнесены

следующие нарушения условий договоров: передача продавцом покупателю

товаров ненадлежащего качества, которые не могут быть использованы по их

прямому назначению (см. п. 3 ст. 77 Основ); систематическая просрочка

поставщиком поставки товаров сверх предусмотренных договором сроков;

систематическая или значительная задержка оплаты покупателем поставляемого

товара сверх предусмотренных договором сроков (ст. 82 Основ); случаи

неплатежа нанимателем жилого помещения без уважительных причин квартирной

платы за шесть месяцев подряд (п. 2 ст. 90 Основ); невыполнение заемщиком

предусмотренных кредитным договором обязанностей по обеспечению кредита (п.

2 ст. 114 Основ) и некоторые другие.

Во-вторых, в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или

договором. К примеру, основанием для изменения или расторжения договоров

присоединения по требованию присоединившейся стороны может служить

включение в договор условий хотя и не противоречащих закону, но являющихся

явно обременительными для присоединившейся стороны (ст. 428 ГК);

значительное превышение приблизительной сметы по договору подряда дает

право заказчику отказаться от договора (п. 2 ст. 91 Основ). Те же

последствия возникают при принятии собственником либо уполномоченным

органом юридического лица решения о его реорганизации (ст. 60 ГК).

Односторонний отказ от договора возможен только в тех случаях, когда это

допускается законом или соглашением сторон. Односторонний отказ от

исполнения договора означает соответственно расторжение или изменение этого

договора. Еще раз подчеркнем, что данное правило действует лишь в тех

случаях, когда это предусмотрено законом или договором. Например, после

истечения срока договора аренды он считается возобновленным на

неопределенный срок и каждая из сторон вправе в любое время отказаться от

договора, предупредив об этом другую сторону не менее чем за три месяца (п.

4 ст. 86 Основ); по договору поручения доверитель вправе отменить

поручение, а поверенный - отказаться от него во всякое время (ст. 115

Основ) и некоторые другие.

В Кодексе (ст. 452) содержатся нормы, устанавливающие определенный

порядок изменения и расторжения договора. Правило о форме соглашения об

изменении и расторжении договора заключается в том, что она (форма) должна

быть идентичной той, в которой заключался договор (ст. 434). Правда,

законом, иным правовым актом или договором могут быть предусмотрены иные

требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора. Иное

может вытекать и из обычаев делового оборота. Например, договором,

содержащим условие о предварительной оплате товаров, может быть

предусмотрено, что оплата их в меньшей сумме, чем предусмотрено договором,

означает отказ от части товаров, то есть изменение условия договора о

количестве подлежащих передаче товаров. В этом случае, несмотря на то, что

договор заключался в простой письменной форме, основанием его изменения

будет считаться не письменное соглашение сторон, как того требует общее

правило, а конклюдентные действия покупателя.

Изменение и расторжение договора влечет определенные последствия для

составляющих его содержание прав и обязанностей сторон.

Судьба обязательства, возникшего из договора, зависит от того, имело ли

место расторжение или изменение договора.

В случае расторжения договора обязательства, из него возникшие,

прекращаются (п. 2 ст. 453). Данное положение представляет собой особое

основание прекращения обязательств и корреспондирует норме,

устанавливающей, что обязательство прекращается полностью или частично по

основаниям, предусмотренным ГК, другими законами, иными правовыми актами

или договором. Возможность установления в законодательстве особых, помимо

традиционных (надлежащее исполнение, невозможность исполнения, зачет

встречного однородного требования), оснований прекращения обязательств

допускалась и ранее действовавшим законодательством (п. 4 ст. 73 Основ).

Если же речь идет об изменении договора, то обязательства сторон

сохраняются в измененном виде (п. 1 ст. 453 ГК). "Сохранение обязательств в

измененном виде" может означать как их изменение, так и частичное

прекращение обязательств, возникших из измененного впоследствии договора.

Например, в случаях, когда поставщик и покупатель достигают соглашения по

вопросу об уменьшении объема поставки, это означает, что изменение договора

привело к частичному прекращению обязательств.

Момент, с которого обязательства считаются измененными или

прекращенными, определяется по-разному в зависимости от того, как

осуществлено изменение или расторжение договора: по соглашению сторон или

по решению суда.

В первом случае возникшие из договора обязательства считаются

измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об

изменении или расторжении договора. В свою очередь, этот момент должен

определяться по правилам, установленным в отношении момента заключения

договора (ст. 433). Данное положение носит диспозитивный характер: из

соглашения сторон или характера изменения договора может вытекать иное.

Например, в самом соглашении сторон о расторжении договора может быть

указана дата, с которой обязательства сторон признаются прекращенными.

Стороны могут достичь соглашения об изменении договора поставки в отношении

последующих или предыдущих периодов поставки. Очевидно, что в данном случае

обязательства не могут считаться измененными с момента заключения подобного

соглашения.

Во втором случае, когда изменение или расторжение договора производится

по решению суда, действует императивное правило о том, что обязательства

считаются измененными или прекращенными с момента вступления решения в

законную силу.

Широкое внедрение компьютерной техники во все сферы деятельности

человека привело к изменениям в обществе. За несколько десятилетий ЭВМ

превратились из чисто "вычислительных" машин в мощные системы по обработке,

хранению, передаче информации.

В результате создания глобальных компьютерных сетей произошел настоящий

переворот в области передачи и распространения информации. С использованием

средств удаленного доступа стали проводиться торги, участники которых имеют

возможность совершать сделки, не покидая своего офиса. Поручения о переводе

денег могут передаваться в банк в виде компьютерных данных за считанные

секунды. Чтобы заключить договор в письменной форме, уже необязательно

писать его на бумаге и заверять подписью и печатью - достаточно заверить

компьютерный файл с текстом договора электронной цифровой подписью и

направить его по телекоммуникационным каналам партнеру.

Именно компьютеризация информационной деятельности помогла человечеству

существенно ускорить процессы обработки, поиска, передачи информации,

повысить надежность хранения больших ее массивов и тем самым преодолеть так

называемый "второй информационный барьер".

Вместе с тем компьютеризация привела к возникновению целого ряда

проблем, в том числе и правовых. Традиционные правовые системы создавались

в эпоху, когда главенствующую роль в рыночном обмене занимали материальные

товары ("индустриальная цивилизация"), а теперь, когда информация в

стоимостном выражении стала существенной частью рынка, когда новые

компьютерные технологии существенно изменили функционирование самого рынка,

указанные системы часто уже не дают адекватных ответов на многие вопросы.

К числу таких проблем можно отнести следующие:

1) появление нового типа преступлений - преступлений в сфере

компьютерной информации, связанных с несанкционированным доступом к

компьютерной информации, созданием и распространением компьютерных вирусов

и т.п.;

2) обеспечение правовой охраны программ для ЭВМ; определение правового

режима компьютерной информации, баз данных;

3) регламентация доступа к базам данных, содержащим сведения о личной

жизни граждан, определение ответственности за несанкционированное

разглашение таких сведений;

4) правовое регулирование использования систем электронного

документооборота и в связи с этим определение правового статуса электронных

документов;

5) правовые проблемы, связанные с функционированием глобальных сетей,

трансграничной передачей данных и трансграничными компьютерными

преступлениями, и ряд других.

Обсудить все перечисленные проблемы в рамках одной статьи не

представляется возможным. Мы рассмотрим лишь некоторые аспекты проблем,

указанных в пп. 4 и 5.

Развитие компьютерных технологий позволило во многих областях заменить

бумажный документооборот безбумажным (электронным).

Первые системы электронного документооборота (ЭДО) появились в

банковской сфере. В западной литературе такие системы получили название

"системы электронного перевода денежных средств" (The Electronic Funds

Transfer Systems (EFTS)). Одна из таких систем SWIFT1 функционирует с

начала 1970-х годов.

В дальнейшем системы ЭДО стали широко применяться и для обмена другой

коммерческой информацией. (Английское название таких систем Electronic Data

Interchange, или сокращенно EDI.) Уже много лет такие системы используются

для продажи и бронирования авиационных билетов; пятнадцать национальных

союзов предприятий химической промышленности стран Западной Европы создали

специальную организацию для осуществления обмена электронными документами;

аналогичная организация была учреждена и западноевропейскими

производителями автомобилей; транснациональная текстильная компания

"Benetton" использует систему ЭДО для передачи необходимой информации между

своими подразделениями, занимающимися продажей и производством продукции.

Даже эти несколько примеров показывают, насколько широк спектр

применения систем безбумажного документооборота в коммерческой деятельности

в индустриально развитых странах. И в такой сфере, как оформление

таможенных документов, где, казалось бы, трудно избежать заполнения

бумажных форм и бланков, в некоторых странах (например, во Франции,

Норвегии) стало возможным представление деклараций в электронном виде. К

проекту TVINN2 Норвежского таможенного управления присоединилось около

семидесяти крупнейших норвежских компаний. В рамках этого проекта создана

система ЭДО, позволяющая ее участникам использовать электронные таможенные

декларации, которые направляются в таможенные органы из центральных офисов

фирм по телекоммуникационным сетям.

Понятие и условия договора

Сопоставление понятий "договор" и "сделка" показывает, что второе шире

первого, так как сделка может быть односторонней. Поэтому договор -

непременно сделка, но последняя далеко не всегда является договором. На

договоры распространяются правила о форме, об условиях действительности

сделок, об основаниях признания их недействительными и наступающих в

подобных случаях последствиях, ряд других положений о сделках.

Гражданско-правовые договоры, выражая согласованную волю сторон на

достижение отвечающей действующему правопорядку цели, порождают, изменяют

или прекращают, как правило, соответствующие имущественные правоотношения.

Эти договоры - одно из важнейших оснований возникновения обязательств

(ст.307 ГК). Некоторые договоры наряду с обязательственными порождают также

вещные правоотношения - правоотношения собственности, хозяйственного

ведения, оперативного управления (раздел II ГК). В определенных случаях

договоры служат основанием возникновения не только имущественных, но и

личных неимущественных правоотношений (например, авторские договоры - ст.30-

34 Закона РФ от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах").

Вопрос об условиях договора имеет самостоятельное, причем более общее

значение. Суть его в том, что совокупность условий образует содержание

договора как юридического факта. Определенность же содержания

предопределяет особенности возникающих прав и обязанностей сторон,

возможность надлежащего исполнения обязательств, последствия их нарушения.

Согласно ст.421 ГК условия договора формируются по усмотрению сторон.

Исключения составляют случаи, когда содержание конкретного условия

предписано законом или иными правовыми актами.

В силу ст.432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в

требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем

существенным условиям договора. Эта статья классифицирует существенные

условия по трем группам: 1) условия о предмете договора; 2) условия,

которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или

необходимые для договоров данного вида; 3) все те условия, относительно

которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом договора чаще всего являются имущество, которое одна сторона

обязана передать другой, или действия, которые должна совершить обязанная

сторона. Такие действия могут быть юридическими (по договору поручения -

ст.971 ГК, по договору комиссии - ст.990 ГК) или фактическими (по договору

перевозки - ст.784 ГК). В ряде случаев обязанная сторона совершает как

юридические, так и фактические действия (по агентскому договору - ст.1005

ГК, по договору доверительного управления имуществом - ст.1012 ГК). Нередко

предметом договора является результат фактических действий (например, по

договору подряда - ст.702).

К числу условий, которые названы в законе как существенные или

необходимые, относятся, например, те, по которым должно быть достигнуто

соглашение при заключении договора имущественного страхования; об

определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся

объектом страхования; о характере события, на случай наступления которого

осуществляется страхование; о размере страховой суммы; о сроке действия

договора (ст.942 ГК). Если же норма права лишь допускает включение в

договор конкретных условий, но не ставит в зависимость от этих условий его

действительность, то такие условия не признаются существенными. Отсутствие

в договоре поставки условия о неустойке, взыскиваемой на основании закона

или договора за недопоставку или просрочку поставки, не лишает договор

силы.

Условия, которые необходимы для договоров данного вида, встречаются в

различных случаях. Так, из содержания ст.ст.702 и 708 ГК вытекает, что

существенными условиями договора подряда наряду с предметом и ценой работы

должен быть признан срок его сдачи.

Специальные нормы (ст.424 ГК) действуют по поводу цены. По общему

правилу, исполнение договора оплачивается по цене, установленной

соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены

(тарифы), расценки, ставки и т.п., устанавливаемые или регулируемые

уполномоченными на то государственными органами. "Устанавливаемая цена"

всегда точно определяется компетентным государственным органом. В отличие

от нее "регулируемая цена" - это такая, предельные условия которой или

коэффициенты к ней определяются государственными органами. Что касается

изменения цены после заключения договора, то оно допускается в случаях и на

условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом

порядке.

Особую группу существенных условий составляют такие, которые, не будучи

обязательными в силу закона или необходимыми для договора данного вида,

включаются сторонами по заявлению одной из них. Если же стороны не придут к

соглашению хотя бы по одному из существенных условий, то договор не

возникает. Не всегда, однако, заключение договора происходит в момент

достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. Для

совершения некоторых договоров в соответствии с законом необходима также

передача определенного имущества или его государственная регистрация -

ст.433 ГК. Таковы, например, договор займа (ст.807 ГК), договор купли-

продажи недвижимости (ст.549 ГК), договор продажи предприятия (ст.560 ГК).

Договор купли-продажи: вещный эффект

Важное место в гражданском праве занимают договоры о передаче вещи в

собственность, иногда называемые договорами с реальным (вещным) действием

(от res - вещь). Прежде всего это договоры купли-продажи. Их сопровождает

передача самой вещи, выступающая как самостоятельный акт, определяющий

переход собственности (ст.223 ГК). Таким образом, налицо усложненный

механизм возникновения вещного права: требуется не только достижение

соглашения, но и передача вещи.

Очевидно, что расторжение договора означает сохранение собственности у

продавца лишь до тех пор, пока им не исполнена обязанность по передаче

вещи. После этого в силу того известного правила, что расторжение договора

имеет силу лишь на будущее время (ст.453 ГК), возврат имущества возможен

только в том случае, если это было предусмотрено договором (т.е. он

происходит не автоматически, а по специальному соглашению о возврате,

которое отнюдь не подразумевается).

Это свойство купли-продажи - освобождение продавца от обязанности

доказывания собственности - на самом деле лежит гораздо глубже, чем может

показаться. На нем, можно сказать, выстраивается весь гражданский оборот

движимостей, сориентированный на владение, выступающее, как говорят юристы,

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5