Гражданское, торговое и международное частное право

законодательными актами, утверждал он.

Неприязнь церкви к ЮЛ была настолько велика, что существуют реальные

примеры из истории, когда ЮЛ даже официально было проклято церковью.

"Реалистическая теория" - признаёт реальное существование определённых

групповых интересов индивидуумов, которые в совокупности составляют понятие

объединения (корпорации). ЮЛ существует на самом деле, объективно, как

объективно существуют интересы ЮЛ. Интересы ЮЛ могут не совпадать с

интересами физических лиц, входящих в состав ЮЛ.

Функции права - признание этих интересов.

Эта теория получила особенно широкое распространение в период

капитализма.

Гражданский кодекс России в статье 48 даёт чёткое определение ЮЛ.

В зарубежном праве трудно найти такое определение. Зарубежное право либо

вообще не даёт определения ЮЛ, либо ограничивается самыми общими и очень

краткими определениями. Например, французский гражданский кодекс не даёт

определения ЮЛ, хотя этот термин в нём и встречается. Швейцарский

гражданский кодекс имеет следующую формулировку: “Юридическое лицо - это

соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельные

заведения, основанные для какой-либо цели”.

Только гражданские кодексы Латинской Америки содержат более-менее полные

определения ЮЛ, например, ГК Чили говорит: “Юридическое лицо - это лицо

фиктивное, способное осуществлять действия, нести обязанности за свои

действия и отвечать по своим обязательствам”.

Сторонники реалистической теории утверждают, что ЮЛ - это реальная группа

лиц, собранных вместе по определённым признакам.

Признаки ЮЛ можно вынести из положений, законов, судебных решений и

доктринальных исследований. Они сводятся к следующему.

- ЮЛ имеет существование, не зависящее от состава его участников;

- ЮЛ обладает самостоятельной волей, которая, возможно, не совпадает с

волей членов ЮЛ;

- ЮЛ имеет имущество, обособленное от имущества его участников;

- ЮЛ несёт самостоятельную ответственность по своим обязательствам

закреплённым за ним имуществом;

- ЮЛ вправе совершать от своего имени сделки;

- ЮЛ может от своего имени отвечать и обращаться с иском в юрисдикционные

органы (суды).

Эти признаки являются относительными, но дают общее представление о ЮЛ.

Виды юридических лиц.

Все ЮЛ в зарубежном праве подразделяются на ЮЛ публичного права и

частного - в зависимости от какого юридического акта они возникают.

ЮЛ публичного права:

- преследуют цели публичного характера (в интересах всего государства);

- обладают властными функциями (часто являются органами управления);

- особый характер членства - ЮЛ может быть государство, государственное

учреждение, торгово-промышленная палата и т.п.;

- ЮЛ публичного права не преследуют цели получения прибыли.

ЮЛ частного права:

- возникают на основе актов частного права (ТК, законы о компаниях);

В странах с дуалистической системой права ЮЛ могут создаваться на основе

торгового кодекса. В странах, в которых правовая система не дуалистична, ЮЛ

могут создаваться на основе специального закона о создании ЮЛ.

ЮЛ в праве Англии.

В Англии ЮЛ называются корпорациями.

Корпорация - это группа лиц, объединившихся с целью осуществления

хозяйственной деятельности и получения прибыли.

ЮЛ может быть и единоличным. В Англии единоличными ЮЛ являются: король,

епископ, архиепископ, министр почты. Могут быть и квазикорпорации (не

стремящиеся к прибыли - профсоюзы, например).

ЮЛ в праве ФРГ и Швейцарии.

Все ЮЛ являются союзами и учреждениями.

Союзы определяются следующими чертами:

- преследуют общую цель;

- структуры союза обеспечивают организацию единства членов;

- независимость существования союза от тех лиц, которые в него входят как

в качестве членов, так и в качестве учредителей.

Союзы делятся на хозяйственные и нехозяйственные.

Нехозяйственные союзы преследуют идеальные цели: политические,

социальные, научные, благотворительные и другие подобные.

Хозяйственные союзы создаются для осуществления предпринимательской

деятельности с целью извлечения прибыли.

Учреждения - это ЮЛ, которые создаются на основе односторонней сделки

частного лица. Вырабатывается учредительный акт, который определяет цель

создания учреждения и выделяет имущество для этой цели. Пример учреждений -

товарищества, акционерные общества. Но они в свою очередь тоже могут

объединятся в союзы.

Юридические лица частного права Франции.

ЮЛ в частном праве Франции подразделяются на товарищества и ассоциации.

Товарищество (согласно статье 1832 ФГК) - это союз лиц, объединивших

материальные ценности для деятельности с целью извлечения прибыли.

Товарищества могут быть гражданскими и торговыми.

Торговое товарищество - предметом деятельности товарищества является

совершение торговых сделок. Например, акционерное общество в сфере

торговли, ТОО, негласное товарищество.

Ассоциации - это объединения лиц, деятельность которых направлена на

достижение культурных, благотворительных, научных целей, то есть это союзы

лиц, которые не преследуют цели извлечения прибыли и распределения

материальных выгод.

Порядок создания ЮЛ.

1. Нормативный порядок - ЮЛ создаётся законом, то есть о создании ЮЛ

издаётся соответствующий закон.

2. Явочно-нормативный - закон определяет возможность и порядок создания

ЮЛ. Для создания ЮЛ достаточно только подать необходимые документы на

оформление. Не нужно специального разрешения. Большинство ЮЛ открываются

таким порядком.

3. Разрешительный порядок - для создания ЮЛ необходимо получение

специального разрешения в соответствующем органе, как правило в

Министерстве юстиции.

Несостоятельность или неплатёжеспособность юридического лица (банкротство).

Понятие несостоятельности ЮЛ.

Несостоятельность - удостоверенная судом неспособность лица погасить

долговые обязательства.

Во всех странах установлены специальные правовые нормы, регулирующие

отношения, связанные с несостоятельностью. В российском законодательстве

несостоятельность называется банкротством. Однако в зарубежном праве смысл

понятия "банкрот" отличается от аналогичного в российском праве.

Банкротом в западном праве считается несостоятельный должник, который

совершает уголовное преступление. А само это уголовное преступление,

приведшее к несостоятельности должника, называется банкротством.

Имущественным последствием несостоятельности является конкурсное

производство - совокупность действий с целью обеспечения удовлетворения

требований кредиторов несостоятельного должника.

До открытия конкурсного производства есть возможность для кредиторов

достичь мирового соглашения. Мировое соглашение может быть достигнуто также

на любом этапе конкурсного производства.

Нормативные акты о несостоятельности.

ФРГ - Конкурсный устав (1898г.), дополненный рядом нормативных актов.

Франция - Закон о судебном регулировании при ликвидации имущества,

последствиях несостоятельности для должника и банкротстве (1967г.) .

Швейцария - Федеральный закон об исполнительном производстве (1889г.).

Англия - Закон о несостоятельности (1914г.) и Закон о

неплатёжеспособности (1976г.)

Для объявления лица несостоятельным и открытия конкурсного производства

необходимы следующие условия:

1) Неспособность лица (должника) погасить долговые обязательства.

2) Судебное удостоверение факта неспособности погасить долговые

требования.

3) Наличие нескольких кредиторов.

Неспособность лица погасить долговые обязательства признаётся, когда

наступают:

- неплатёжеспособность - неспособность должника из наличных средств

удовлетворить такие требования кредиторов, срок которых уже наступил.

- недостаточность имущества для того, чтобы удовлетворить требования

(превышение пассива над активом).

Порядок и последствия признания должника несостоятельным.

В суд заявление о признании несостоятельным могут подавать как кредиторы,

так и сам должник. Инициатива может исходить и от суда. С момента

объявления лица несостоятельным наступает конкурсное управление имуществом

должника. Управляющего назначает суд или кредиторы. Конечная цель

управления - реализация имущества должника для удовлетворения требований

кредиторов.

Порядок и сроки заявления требований кредиторами.

Заявления кредиторов должны подаваться в письменной форме.

Во Франции, Германии, ФРГ это письменное заявление необходимо подать в

суд, а в Англии и США - осуществляющему конкурсное управление имуществом.

Заявление должно быть подано в следующие сроки:

Франция - в течение 2-х недель с момента публикации объявления об

открытии конкурса.

Германия - срок назначает суд, но он не менее 2-х недель и не более 3-х

месяцев.

Законодательство предусматривает перечень требований, подлежащих

удовлетворению в первую очередь - привилегированные требования:

- по выплате налогов и сборов;

- по выплате заработной платы;

- по выплате расходов по ведению конкурсного процесса.

Об окончании конкурсного процесса производится публикация.

В соответствии с гражданским кодексом России ЮЛ может быть ликвидировано

в связи с банкротством на основании решения суда, которое определяет факт

несостоятельности или банкротства ЮЛ.

Семинар от 29.09.95г.

Контрольная работа.

Вопросы:

1. Что такое дуализм? В чём, в каких отраслях права и в каких странах он

проявляется?

2. Из каких кодификационных актов взяты следующие цитаты:

- "Если в результате действия непреодолимой силы перевозка не была

выполнена в установленные сроки, от перевозчика нельзя требовать возмещения

убытков, причинённых просрочкой."

- "Любой письменный документ, чтобы быть оборотным в смысле настоящей

статьи, должен быть подписан его составителем или трассантом."

3. Какие источники гражданского и торгового права вы знаете?

4. Что такое общее право Англии и как эта правовая категория понимается в

США?

5. Какие другие источники права Англии и США вам известны?

6. Как вы понимаете утверждение: "При разногласиях между судами общего

права и судом канцлера следует отдавать предпочтение предписаниям права

справедливости"?

7. Существует ли статутное право в Англии и США? Что это такое?

8. Каковы условия необходимы, чтобы обычай можно было применять в

судебной практике?

9. Что такое романо-германская система права?

10. Найдите различия в гражданском и торговом праве Франции и Германии.

11. Гражданскому праву развивающихся стран Азии и Африки присущ правовой

плюрализм. Как вы его понимаете?

12. Дайте краткую характеристику мусульманскому праву, регулирующему

имущественные отношения. Какие страны находятся под влиянием мусульманского

права? Как вы понимаете такое влияние?

13. Назовите источники гражданского и торгового права Индии.

14. В чём различие между гражданским и торговым правом штата и

федеральным правом США?

15. Что вы понимает под исковой давностью в иностранном гражданском праве

и в праве России? Что такое приостановление и перерыв течения исковой

давности?

Лекция от 02.10.95г.

Акционерные общества и товарищества.

Командитные товарищества.

КТ - это переходная форма между объединением лиц и объединением

капиталов.

По структуре и принципам деятельности КТ относятся ближе к полным

товариществам, но в отличие от полных товариществ члены КТ (коммандитисты)

участвуют в деятельности товарищества лишь своими вкладами, и размер

прибыли их соответствует этим вкладам. Ответственность членов КТ ограничена

суммой внесённых ими вкладов.

В КТ должна быть вторая группа или одно физическое лицо, которое

выступает в качестве полного товарища, то есть участника, который бы нёс

неограниченную ответственность по обязательствам КТ.

Политика компании определяется полными товарищами. Коммандитисты не имеют

права голоса.

Акционерные общества.

Акционерные общества - наиболее совершенный правовой механизм по

организации капиталистической экономики. В форме АО действуют частно-

капиталистические, государственно-капиталистические и предприятия смешанной

формы.

Отличительные правовые особенности АО:

- является юридическим лицом (полные товарищества в праве одних стран

признаются ЮЛ, в других - нет); АО самостоятельно участвуют в гражданском

обороте, приобретают права, несут обязанности;

- исключительная ответственность перед кредиторами в пределах

принадлежащего АО имущества; имущество АО полностью обособлено от имущества

отдельных участников;

- наличие акционерного капитала, который разбивается по акциям; размер

уставного капитала строго определён.

Назначение и функции уставного капитала:

1. Имущество. УК позволяет осуществлять предпринимательскую деятельность

(ценности, имущество). Распределение прибыли между акционерами происходит

только тогда, когда стоимость всего имущества АО больше стоимости

установленного в уставе размером УК.

2. Гарантийность. Размер УК - сумма, в пределах которого АО гарантирует

выполнение обязательств.

3. Доля. Через УК устанавливается доля участия каждого акционера в АО.

Она определяется посредством соотношения сумм номинальных цен акций к

величине УК.

Способы образования АО:

1. Публичная подписка на акции.

2. Распределение акций между учредителями, то есть лицами официально

участвующими в создании АО.

Учреждение АО:

Обычно используется нормативно-явочный порядок учреждения АО. Для

открытия АО с участием иностранного капитала в большинстве стран необходимо

разрешение госорганов.

I стадия - выработка устава. Устав АО должен содержать название фирмы и

место её нахождения. Устав должен быть совершен в форме акта,

удостоверенного судом или нотариусом. В уставе обязательно указывается

размер уставного капитала, номинальная цена и количество акций и т. д.

В США и Англии вместо устава учредители вырабатывают 2 документа: в

Англии - меморандум и внутренний регламент, в США - устав и внутренний

регламент. Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент

внутренние.

II стадия - создание уставного капитала.

III стадия - регистрация АО в торговом реестре. Факт регистрации подлежит

обязательной публикации в печати. С момента регистрации АО приобретает

статус ЮЛ, получает право выпускать акции.

Органы АО:

3 модели организации АО:

1. Трёхзвенная структура органов (ФРГ):

- правление;

- наблюдательный совет;

- общее собрание акционеров.

2. Двухзвенная система (Англия и США):

- правление;

- общее собрание.

3. Учредителю дается право выбора между двумя вышеуказанными системами

(Франция).

Наблюдательный совет - орган, контролирующий деятельность правления.

Состав совета зависит от размера уставного капитала. Членом наблюдательного

совета может быть только ФЛ. Запрещается одновременно быть членом правления

и наблюдательного совета.

Функции наблюдательного совета:

- назначение и отзыв членов правления;

- контроль за деятельностью правления.

Общества с ограниченной ответственностью.

Законодательные акты:

ФРГ - закон об ООО (1981г.).

Франция - III раздел закона о торговых товариществах (1966г.).

Торговые и гражданские кодексы других стран.

Общее между АО и ООО:

- возможность для участников этого общества быть свободными от

имущественной ответственности перед кредиторами за пределами вложенных

капиталов в долю участия в ООО.

Отличия:

- капитал общества разделяется на доли участия, которые могут

передаваться третьим лицам с согласия участников при условии отказа

участников приобрести этот капитал;

- акции на эти доли не выпускаются и публичная подписка на них не

производится;

- свидетельство о сумме вкладов в отличие от акций не является ценными

бумагами;

- отличия в органах управления: ООО могут приглашать распорядителей со

стороны;

- ООО освобождено от публичной отчётности о состоянии своей коммерческой,

финансовой деятельностью;

- деятельность ООО регулируется правовыми нормами более диспозитивно.

В ряде стран возник особый вариант товарищества под названием акционерная

командита. В ней капитал коммандитистов делится на акции, которые могут

свободно отчуждаться (продаваться), что позволяет крупному и среднему

капиталу завоёвывать более прочные позиции.

Англия.

Акционерные общества - компании с ограниченной ответственностью (в конце

приставка "лимитед" - LTD). Английская компания с ограниченной

ответственностью не совпадает ООО континентальной Европы и США.

Все компании Англии подразделяются на публичные и частные. Это деление не

соответствует классификации на публичные и частные в Европе и США.

Публичные компании - компании с ответственностью, ограниченной

акционерным капиталом или в пределах определенной гарантированной

участниками суммы. Меморандум этого АО должен содержать положение о том,

что это АО является публичным. Наименование компании должно оканчиваться

"паблик лимитед кампени" или аббревиатурой "PLC" или "CC" для компаний,

зарегистрированных в Уэльсе.

Основное отличие публичной компании в том, что только эти компании

выпускают акции и облигации для широкой публики.

Частная компания - это компания, которая не является публичной. ЧК может

быть компанией средних и малых размеров. Преимущество ведения бизнеса в

форме ЧК - ЧК остаётся под контролем семьи или узкого круга лиц, что

достигается ограничением права держателей акций компании передавать акции

лицам, не являющимися членами компании.

В соответствии с законом (ст.1 закона о компаниях 1985 года), если

уставной капитал публичной компании уменьшается ниже установленного законом

минимума, она обязана перерегистрироваться в реестре как частная. И

наоборот, если капитал частной компании становится больше установленного

размера, такая компания должна перерегистрироваться в публичную компанию.

За нарушение установленного правила предусмотрены санкции в виде штрафов и

в некоторых случаях - уголовная ответственность директоров компании.

США.

В американском законодательстве публичные компании и частные компании

имеют совершенно иное значение.

Публичные компании - это корпорации, созданные штатом, государством,

муниципалитетом для удовлетворения общественных потребностей.

Частные компании - все компании, организованные с целью извлечения

прибыли.

Положение “ultra vires”.

Английская судебная практика предусматривает, что компания не вправе

выходить за цели, предусмотренные в уставе. Если ЮЛ совершает сделку,

выходящее за рамки , “... то такое действие не порождает правовых

последствий ни для ЮЛ, ни для лиц, вступающих с ним в отношения”. Это

действие является "ultra vires" - сверх полномочий.

В 1968 году Советом Сообщества была принята специальная директива для

стран-членов ЕС, которая устанавливала, что при определенных

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7