Договор доверительного управления имуществом

управление принадлежащий ему имущественный комплекс (например,

предприятие), должен сначала прекратить вещные права других лиц на это

имущество. Иначе говоря, ему необходимо либо ликвидировать созданное им

юридическое лицо (в порядке, предусмотренном ст.ст.61-64 ГК), либо изъять у

него часть имущества (что возможно только применительно к субъектам права

оперативного управления в порядке, предусмотренном п.2 ст.296 ГК).

Имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами ликвидированного

предприятия, либо изъятое у учредителя может быть передано в доверительное

управление (п.3 ст.1013 ГК).

Надо отметить, что закон не запрещает передавать в доверительное

управление имущество, обремененное таким вещным правом, как залог. Так, в

доверительное управление можно передать обремененную ипотекой недвижимость

или находящиеся в залоге имущественные права. Объясняется это тем, что

право собственности остается у залогодателя. Однако, доверительный

управляющий должен быть предупрежден собственником об обременении имущества

залогом. Это необходимо в связи с тем, что такое имущество может стать

объектом взыскания залогодержателя (п.1 ст.1019 ГК).

Одним из существенных условий договора доверительного управления

является наименование юридического лица (ст.54 ГК) или имя гражданина

(ст.19 ГК), в интересах которых осуществляется управление имуществом

(учредителя или выгодоприобретателя). Следует полагать, что должны быть

указаны и иные сведения. Например, место проживания или место нахождения.

Следующим существенным условием договора доверительного управления

является условие о наличии или отсутствии вознаграждения доверительному

управляющему. В безвозмездном договоре должно быть прямое указание на то,

что управляющий не получает вознаграждения за свою деятельность.

В возмездном договоре стороны должны предусмотреть размер и форму

вознаграждения управляющему.

Надо отметить, что вознаграждение управляющему по общему правилу,

выплачивается за счет полученных доходов от управления имуществом (ст.1023

ГК). Данное правило призвано стимулировать эффективность и доходность

доверительного управления.

В российской юридической литературе есть точка зрения о том, что в

силу рискового характера коммерческого управления, вознаграждение,

причитающееся управляющему не может иметь определенного размера (в отличии

от якобы вполне определенной ставки дохода выгодоприобретателя).[59] С

данной точкой зрения трудно согласиться. Форма и размер вознаграждения

устанавливаются в договоре самими сторонами. Значит, стороны могут

установить размер вознаграждения не только в виде процентов от полученного

дохода, но и в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно

(ежеквартально, ежегодно и т.д.) или по окончании доверительного управления

имуществом. Вознаграждение может уплачиваться даже в натуральной форме, но

в моем случае, если выгода от использования имущества выражена в натуре.

Кроме того, стороны могут предусмотреть обязанность учредителя управления

выплатить вознаграждение из собственных средств. Надо также отметить, что

размер и форма вознаграждения могут быть определены специальными

нормативными актами. Например, при доверительном управлении закрепленными в

федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной

промышленности, вознаграждение определяется приказом Минфина РФ. Согласно

ст.6 данного приказа, вознаграждение доверительному управляющему

выплачивается в срок не позднее трех месяцев по окончании действия

договора. Причем, если Правительством Российской Федерации будет принято

решение о раскреплении и продаже акций, то вознаграждение выплачивается из

средств Министерства по управлению имуществом России и Российского фонда

федерального имущество (в равных долях), поступающих от продажи этих акций,

в размере (в процентах), устанавливаемом в договоре доверительного

управления, но не более четырех процентов от стоимости проданных акций.[60]

Существенным условием является срок действия договора доверительного

управления (п.1 ст.1016 ГК). ГК устанавливает предельный срок, на который

может быть заключен договор доверительного управления. Этот срок не должен

превышать пяти лет (п.2 ст.1016 ГК). Следовательно, заключая договор,

стороны могут указать и меньший срок.

Надо отметить, что для отдельных видов имущества, передаваемого в

доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные

сроки, на которые может быть заключен договор.

Срок действия данного договора зависит и от особенностей отдельных

видов доверительного управления. Например, срок действия договора

доверительного управления имуществом подопечного истечет тогда, когда

подопечный станет совершеннолетним.

По окончании срока действия договора доверительного управления он

может быть продлен. Согласно п.2 ст.1016 ГК при отсутствии заявления одной

из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он

считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были

предусмотрены договором. Надо отметить, что подобное правило не встречается

в других договорных конструкциях. Такую особенность конструкции

доверительного управления можно объяснить сущностью взаимоотношений сторон.

Управление имуществом, как правило, - непрерывный процесс, требующий

постоянного внимания. Прекращение управления связано с возможными потерями

в доходах от имущества. Именно поэтому для прекращения договора в связи с

истечением срока требуется инициатива одной из сторон.

Помимо указанных в ст.1016 ГК существенных условий. К их числу

относятся также условия, в отношении которых имеются указания в законе,

другом правовом акте, либо они определены в качестве существенных в

договоре самими сторонами. Например, при доверительном управлении

средствами инвестирования в ценные бумаги, стороны вправе обусловить в

договоре, что средствами инвестирования в ценные бумаги будут являться те

денежные средства, которые доверительный управляющий получит в результате

взыскания им с должника (должников) учредителя управления его задолженности

перед последним.[61]

Обратимся к обычным условиям договора доверительного управления

имуществом. Надо отметить, что в отличие от существенных, обычные условия

не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в

соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в

момент заключения договора.

Для договора доверительного управления характерны следующие обычные

условия:

1) передача имущества в доверительное управление не влечет перехода

права собственности на него к доверительному управляющему;

2) обычным условием является круг действий, которые может совершать

управляющий;

3) сделки совершаются от имени доверительного управляющего с

обязательным указанием на него, что он действует именно в таком

качестве;

4) доверительный управляющий не может присваивать выгоды от

управления имуществом;

5) имущество, переданное в управление, существует обособленно. Оно не

может быть направлено на погашение долгов учредителя (за

исключением случаев его несостоятельности), а также на погашение

долгов по обязательствам управляющего, не связанным с исполнением

обязанностей по доверительному управлению.

6) управляющий обязан отчитываться перед учредителем и

выгодоприобретателем в своей деятельности.

7) доверительный управляющий исполняет свои обязанности лично.

Исключения из этого правила предусмотрены п.2 ст.1021 ГК, а также

могут быть установлены договором, тогда указание будет случайным

условием;

8) доверительный управляющий, не проявивший при доверительном

управлении имуществом должной заботливости об интересах

выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает

выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного

управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные

утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного

износа, а также упущенную выгоду.

Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные

убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие

непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя

управления.

9) обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с

превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением

установленных для него ограничений, несет доверительный

управляющий лично;

10) долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным

управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества;

11) управляющий имеет право на возмещение ему расходов, понесенных при

доверительном управлении;

12) обычными являются условия о прекращении договора, кроме тех,

которые могут быть изменены сторонами (обз.1 и 2 п.1, п.п. 2 и 3

ст.1024 ГК). При умолчании об этих условиях в договоре действуют

обычные условия, указанные в законе.

Если стороны не желают заключать договор доверительного управления на

обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты,

отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены

диспозитивной нормой.

Стороны могут включить в договор доверительного управления случайные

условия. Случайными условиями принято считать такие, которые представляют

собой «соглашения по вопросам, вообще не предусмотренным правовыми нормами.

Либо согласованные отступления от общих правил, содержащихся в

диспозитивных нормах»[62]. Отсутствие случайных условий не влияет на

действительность договора. Однако, случайные условия приобретают

юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора.

Среди случайных условий договора доверительного управления имуществом

следует включать в договор следующие:

1) круг действий, которые вправе совершать доверительный

управляющий. Воля сторон при его определении не ограничена ничем,

за исключением объема правомочий самого учредителя. А также

требования о не противоречии закону требуемых от управляющего

действий.

2) Круг обязанностей управляющего. Из содержания главы 53 ГК

установить эти обязанности достаточно затруднительно. Поэтому

стороны должны внимательно продумывать текст договора и подробно

указывать в нем перечень обязанностей доверительного

управляющего.

3) Порядок и сроки предоставления управляющим отчета о своей

деятельности.

4) Обеспечения исполнения управляющим его обязанностей. Согласно п.4

ст.1022 ГК управляющий может предоставить залог в обеспечение

возможных убытков учредителя или выгодоприобретателя.

Представляется, в качестве такого обеспечения банковская

гарантия, поручительство, неустойка и др. Так, согласно Правилам

проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного

управления, закрепленными в федеральной собственности акциями

акционерных обществ угольной промышленности, победитель конкурса

в течение 10 дней с даты подписания протокола о результатах

конкурса, обязан представить Министерству топлива и энергетики

Российской Федерации обеспечение исполнения доверительным

управляющим обязательств по договору доверительного управления

(залог, неустойка, банковская гарантия и др.). Здесь же

исключается использование залога для управляющего, доля

государства в уставном капитале которого превышает 25%.[63]

5) Условия о продолжении действия договора в случаях смерти

гражданина-выгодоприобретателя (или ликвидации юридического

лица), а также отказа его от получения выгод. В данном случае

стороны могут предусмотреть, что договор продолжает действовать в

интересах учредителя управления.

6) Срок уведомления другой стороны об отказе от договора, который

установлен законом в три месяца, но может быть изменен

соглашением сторон.

7) Судьба имущества после прекращения договора. Стороны вправе

предусмотреть возможность выкупа управляющим переданного ему

имущества по окончании срока договора.

Стороны при заключении договора доверительного управления должны

тщательно продумать все условия договора, предусмотреть в договоре все

возможные ситуации. Именно от этого будет зависеть дельнейшее действие

договора и взаимоотношения сторон.

В судебной практике арбитражного суда Алтайского края есть

пример[64], который показателен тем, что если бы стороны добавили несколько

пунктов в текст договора, то заранее бы разрешили возможные проблемы

ответственности управляющего как перед учредителем, так и перед третьими

лицами.

Администрацией Алтайского края в январе 1997 года были переданы по

договору в доверительное управление распределительные сети природного газа

(далее – газовые сети). Доверительным управляющим выступило открытое

акционерное общество «Алтайкрайгазсервис». В марте 1997 года ОАО

«Алтайкрайгазсервис» заключило с ООО «Межрегионгаз» договор поставки

природного газа. Поставщиком выступило ООО «Межрегионгаз», а покупателем -

ОАО «Алтайкрайгазсервис». Наименование покупателя обозначалось в договоре

поставки с пометкой «Д.У.». Покупатель природного газа не исполнил

надлежащим образом обязательства по договору поставки (нарушил сроки

оплаты), и поэтому необходимо было определить имущество, находящееся во

владении ответчика, на которое может быть обращено взыскание: собственное

имущество ответчика или государственное имущество, переданное ответчику в

доверительное управление. Как выяснилось ОАО «Алтайкрайгазсервис» не имело

необходимых денежных средств на счете доверительного управления.. кроме

того, на заключение договора поставки газа доверительный управляющий не был

уполномочен.

Арбитражным судом первой инстанции было решено взыскание наложить на

имущество доверительного управляющего.

Ответчик обжаловал данное решение в апелляционную инстанцию.

Постановлением апелляционной инстанции решение было оставлено без изменения

и было указано: «В рамках договора доверительного управления условий по

приобретению газа нет. Договор на поставку газа совершен от имени и в

интересах ответчика и не является сделкой с газовыми сетями. Доказательств,

что учредитель управления одобрил сделку в силу ст.981 ГК, ответчик не

представил». Таким образом, по мнению арбитражного суда, доверительное

управление происходит только в сделках с имуществом, причем условия по

приобретению проходящего по сетям газа должны были быть прямо предусмотрены

договором. Арбитражный суд не понял сути правоотношения между собственником

и управляющим. Это и привело его к ссылке на ст.981 ГК. Но о каких

действиях в чужом интересе может идти речь, когда обязательство между этими

лицами возникло в силу договора доверительного управления и по поводу

процесса управления имуществом? Прежде чем решать данный спор, суду сначала

надо было определить: превысил ли доверительный управляющий свои полномочия

или нарушил пределы ограничений, которые установлены договором

доверительного управления. Определить это можно принимая во внимание

«способ определения полномочий лица».[65] Таким образом, превышение

полномочий будет иметь место тогда, когда они определены в законе их

перечислением. Нарушение ограничений предполагает наличие в договоре

запрета на совершение каких-либо действий. Как мы видим из данного спора, в

тексте договора было сказано, что управляющий обязан осуществлять

управление этим имуществом в интересах учредителя. Более ничего не

указывало на границы возможных действий управляющего. Значит, управляющему

следовало совершать «любые юридические и фактические действия» в интересах

учредителя (ст.1012 ГК). Что он и сделал, так как особенность газовых сетей

в том, что они должны быть в непрерывной эксплуатации. С помощью сетей

потребители должны постоянно получать газ, в противном случае собственник

имущества терпит убытки как от «простоя» имущества, так и по иным

причинам. Таким образом, доверительный управляющий не превысил свои

полномочия и не нарушил ограничений. Он действовал в интересах

собственника.

2.3.Форма и порядок заключения договора доверительного управления

имуществом.

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в

письменной форме (п.1 ст.1017 ГК). Договор в письменной форме заключается

путем составления одного документа, подписанного сторонами. В противном

случае договор доверительного управления признается недействительным (п.3

ст.1017 ГК). Последствия такого признания обозначены в ст.167 ГК. Применяя

данную статью можно сказать, что при признании договора доверительного

управления недействительным каждая из сторон обязана возвратить другой все

полученное по договору, а в случае невозможности возвратить полученное в

натуре, возместить его стоимость в деньгах.

Договор доверительного управления будет считаться заключенным, если

между сторонами будет достигнуто соглашение по всем существенным условиям

договора (п.1 ст.432 ГК). Данный договор будет заключаться посредством

направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее

акцепта (принятия предложения) другой стороной (п.2 ст.432ГК).

Договор доверительного управления может быть заключен посредством

публичной оферты (п.2 ст.437 ГК). Так, посредством публичной оферты

заключаются договоры доверительного управления при создании общих фондов

банковского управления (ОФБУ).[66] В данном случае кредитная организация

публикует Общие условия создания и доверительного управления имуществом

ОФБУ. При публичной оферте эти Общие условия представляют собой

адресованное неопределенному кругу лиц предложение заключить договор

доверительного управления на данных условиях.

Надо полагать, что договор доверительного управления может быть

заключен под условием (например, до получения сыном учредителя образования,

позволяющего ему осуществлять функции управления имуществом

самостоятельно).

Стороны могут заключить предварительный договор доверительного

управления. Это возможно в случае, когда управляющим выступает

профессионал, который в данные момент временно занят.

Договор доверительного управления является реальным договором,

поэтому для его заключения необходимо не только соглашение сторон, но и

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8