Договор купли-продажи

первой категории относятся права на фирменное наименование, товарный знак,

знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его

товаров, работ или услуг, а также принадлежащие на основании лицензии права

на использование таких средств индивидуализации. Если иное не будет

обусловлено договором продажи предприятия, эти права переходят к

покупателю.

Вторую категорию составляют права, полученные продавцом на основании

разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. Указанные

права, напротив, не подлежат передаче покупателю. Исключение могут

составить лишь случаи, установленные законом или иными правовыми актами.

Причем за неисполнение переданных покупателю в составе предприятия

обязательств, допущенные из-за отсутствия у покупателя разрешения

(лицензии), необходимой для исполнения этих обязательств, продавец и

покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.

В договоре продажи предприятия должны быть точно указаны состав и

стоимость продаваемого предприятия, которые определяются на основе полной

инвентаризации предприятия.

Кодекс содержит правила, позволяющие удостоверить состав продаваемого

предприятия[74]. Стороны еще до подписания договора продажи предприятия

должны составить и рассмотреть: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс;

заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;

перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с

указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Указанные документы служат обязательным приложением к договору продажи

предприятия, который заключается в письменной форме путем составления

одного документа, подписанного сторонами. Отсутствие какого-либо из

названных документов расценивается как несоблюдение формы договора продажи

предприятия, что влечет его недействительность[75].

Договор продажи предприятия, как и всякий иной договор продажи

недвижимости, подлежит государственной регистрации и считается заключенным

с этого момента.

Самая характерная особенность договора продажи предприятия, выделяющая

его в самостоятельный вид договора продажи недвижимости, заключается в том,

что продажа предприятия во всех случаях сопровождается, с одной стороны,

уступкой прав требований продавца покупателю, а с другой переводом на него

долгов, что, как известно, требует согласия кредиторов. Поэтому в Кодекс

введены положения, определяющие особый порядок уведомления кредиторов и

получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения

этого порядка[76].

Обязанностью сторон по договору продажи предприятия является письменное

уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия,

до момента передачи покупателю этого предприятия. Объем прав кредиторов и

последствия реализации ими своих прав для сторон поставлены в прямую

зависимость от исполнения продавцом и покупателем обязанности по

уведомлению кредиторов о продаже предприятия.

Кредиторам, как получившим уведомление о продаже предприятия, но не

давшим согласие на перевод долга, так и не получившим такого уведомления,

предоставлено право потребовать: прекращения или досрочного исполнения

обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков; признания

договора продажи предприятия недействительным полностью или в

соответствующей части. Разница между ними состоит в том, что кредитор,

получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течение трех

месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия, а кредитор, не

получивший такого уведомления, - в течение года со дня, когда он узнал или

должен был узнать о передаче предприятия покупателю.

Кроме того, по долгам, включенным в состав проданного предприятия,

которые были переданы покупателю без согласия кредиторов на перевод этих

прав, продавец и покупатель после передачи предприятия последнему несут

солидарную ответственность.

Исполнение обязательств по договору продажи предприятия требует от

продавца совершения определенных действий, не свойственных иным договорным

обязательствам. В частности, если иное не будет предусмотрено договором,

продавец за свой счет должен подготовить предприятие к передаче покупателю,

составить и представить на подписание покупателю передаточный акт. В

передаточном акте в обязательном порядке должны найти отражение сведения об

уведомлении кредиторов о продаже предприятия, данные о составе предприятия,

о недостатках, выявленных в переданном имуществе, перечень утраченного

продавцом имущества.

День подписания продавцом и покупателем передаточного акта признается

моментом передачи покупателю предприятия и перехода на него риска случайной

гибели или случайного повреждения имущества предприятия.

Вместе с тем момент передачи предприятия покупателю не совпадает с

моментом перехода к нему права собственности на это предприятие, который

определяется датой государственной регистрации права собственности. Однако,

не являясь собственником переданного предприятия (до регистрации),

покупатель получает право распоряжаться имуществом предприятия в той мере,

в какой это необходимо для реализации целей приобретения. И соответственно

продавец, сохраняющий право собственности на переданное предприятие до

момента государственной регистрации, лишается такого права[77].

Несмотря на то, что в состав предприятия могут входить многие объекты

недвижимости, передаваемые покупателю, требуется лишь один акт

государственной регистрации права собственности покупателя на предприятие в

целом.

Кодексу удалось избежать сложного и детального регулирования отдельных

видов договора купли-продажи. Предложен и воспринят законодателем иной

принцип регламентации этих правоотношений: обязательства, возникающие из

договоров розничной купли-продажи товаров, поставки товаров,

энергоснабжения, контрактации сельскохозяйственной продукции, продажи

недвижимого имущества, а также продажи предприятий, регулируются общими

положениями о договоре купли-продажи (1 главы 30), за исключением только

тех случаев, когда специальными правилами об этих отдельных видах договоров

(также включенными в ГК) будет предусмотрено иное.

Глава3. Понятие договора внешнеторговой купли-продажи.

Договор международной купли-продажи является наиболее широко

распространенным видом внешнеторговых сделок.

Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров

1980 г. понимает под такими договорами соглашения о купле-продаже товаров

“между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных

государствах:

а) когда эти государства являются Договаривающимися государствами;

или

б) когда, согласно нормам международного частного права, применимо

право Договаривающегося государства”[78].

По сути дела в ст.1 Конвенции назван тот критерий, который позволяет

считать сделку купли-продажи международной с точки зрения Конвенции.

Следовательно, если коммерческие предприятия сторон договора купли-продажи

расположены в одном и том же государстве, то такой договор не признается

международным и не попадает в сферу действий Конвенции.

Кроме того, из п. 2 ст.1 Конвенции вытекает, что одного лишь факта

нахождения коммерческих предприятий сторон в разных государствах для ее

применения недостаточно. Важное значение имеет и субъективный фактор, а

именно: осведомленность обоих контрагентов об этом факте не позднее чем на

момент заключения договора.

Помимо места нахождения коммерческих предприятий в разных странах,

важное значение имеет и то, что договор международной купли-продажи должен

быть связан с государствами-членами Конвенции. Конвенция по сути становится

частью права страны, которая участвует в Конвенции. Поэтому, если

коммерческие предприятия продавца и покупателя расположены в разных

странах, одна или обе из которых не участвуют в Конвенции, а применимые

коллизионные нормы отсылают к праву государства-члена Конвенции, то ее

предписания будут регулировать такой договор купли-продажи.[79]

Вместе с тем, как следует из ст.2 Конвенции, ее действие не

распространяется на куплю-продажу:

- товаров, приобретенных "для личного, семейного или домашнего

пользования";

- товаров с аукциона;

- в порядке исполнительного производства или иным образом в силу

закона;

- фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и

денег;

- судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной

подушке;

- электроэнергии.

Таким образом, договор международной купли-продажи -это договор между

коммерческими предприятиями различных государств, согласно которому

продавец обязуется передать товар (за исключением вышеперечисленных) в

собственность покупателю, а покупатель - принять товар и уплатить за него

определенную денежную сумму.

3.1. Субъекты договора купли-продажи

Все находящиеся в договорных отношениях стороны международных

коммерческих сделок называются контрагентами. Подавляющая часть

международных коммерческих операций осуществляется фирмами. Под фирмой

понимается предприятие, осуществляющее хозяйственную деятельность в области

промышленности, торговли, строительства, транспорта и сельского хозяйства с

целью извлечения прибыли[80].

Каждая фирма регистрируется в торговом реестре своей страны.

Выступающие на мировом рынке предприятия различают: 1) по виду

хозяйственной деятельности и характеру совершаемых операций; 2) правовому

положению; 3) характеру собственности; 4) принадлежности национальному

капиталу; 5) сфере деятельности.

К первой группе относятся промышленные, торговые, транспортные,

транспортно-экспедиторские, страховые, инжиниринговые, арендные,

туристские, рекламные и др. фирмы.

Ко второй группе относятся индивидуальные предприниматели и объединения

предпринимателей.

К третьей группе относятся частные, государственные и кооперативные

фирмы.

К четвертой группе относятся национальные, иностранные и смешанные

фирмы.

К пятой группе относятся фирмы с международной сферой деятельности -

прежде всего транснациональные корпорации.

3.2. Правовое регулирование внешнеэкономических сделок

В правовом регулировании внешнеэкономических сделок большую роль играют

международные договоры регионального и универсального характера.

Так, например, Конвенция о праве, применимом к договорам международной

купли-продажи товаров (Гаага, 22 декабря 1986 г.) следующим образом

определяет право, применимое к договорам внешнеторговой купли-продажи:

Статья 7.

1. Договор купли-продажи регулируется правом, выбираемым сторонами.

Соглашение сторон о таком выборе должно быть явно выражено или прямо

вытекать из условий договора и поведения сторон, рассматриваемых в их

совокупности. Такой выбор может ограничиваться частью договора.

2. Стороны могут в любое время договориться о подчинении договора в

целом или его части какому-либо иному праву, помимо права, которым он

регулировался ранее, независимо от того, что право, ранее регулировавшее

договор, было выбрано сторонами. Любое изменение сторонами применимого

права после заключения договора не наносит ущерба формальной

действительности договора или правам третьих лиц.

Статья 8.

1. В той мере, в какой право, применимое к договору купли-продажи, не

было выбрано сторонами в соответствии со статьей 7, договор регулируется

правом государства, где на момент заключения договора продавец имеет свое

коммерческое предприятие.

2. Однако договор регулируется правом государства, где на момент

заключения договора покупатель имеет свое коммерческое предприятие, если:

а) в этом государстве велись переговоры и договор был заключен

сторонами, находившимися в этом государстве;

или

b) договор прямо предусматривает, что продавец должен выполнить свое

обязательство, доставив товары в это государство;

или

с) договор был заключен на условиях, определенных главным образом

покупателем, и в ответ на приглашение, направленное этим покупателем другим

лицам, участвующим в торгах (объявление о торгах).

3. В виде исключения, когда с учетом всех обстоятельств, например,

деловых отношений между сторонами, договор имеет явно более тесную связь с

другим правом, не являющимся правом, которое применялось бы к договору в

соответствии с пунктами 1 или 2 настоящей статьи, договор регулируется этим

другим правом.

4. Пункт 3 не применяется, если на момент заключения договора продавец

и покупатель имели свои коммерческие предприятия в государствах, сделавших

оговорки в соответствии с подпунктом b пункта 1 статьи 21.

5. Пункт 3 не применяется в отношении вопросов, регулируемых Конвенцией

Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи

товаров (Вена, 11 апреля 1980 года), если на момент заключения договора

продавец и покупатель имели свои коммерческие предприятия в разных

государствах, являющихся оба участниками этой Конвенции.

Статья 9.

Купля-продажа на аукционе или на товарной или иной бирже регулируется

правом, выбираемым сторонами в соответствии со статьей 7, в той степени, в

какой право государства места проведения аукциона или местонахождения

биржи не запрещает такой выбор. В отсутствие такого выбора или в той

мере, в какой такой выбор запрещен, применяется право государства места

проведения аукциона или местонахождения биржи.

Статья 10.

1. Вопросы, касающиеся наличия и материальной действительности -

согласия сторон в отношении выбора применимого права, в тех случаях, когда

такой выбор удовлетворяет требования статьи 7, определяются выбранным

правом. Если в соответствии с этим правом выбор является недействительным,

право, регулирующее договор, определяется в соответствии со статьей 8.

2. Наличие и материальная действительность договора купли-продажи или

любых его условий определяются правом, которое в соответствии с Конвенцией

регулировало бы договор или его условия, если бы они были действительными.

3. Однако для установления того, что сторона не давала согласия на

выбор права, сам договор или какое-либо его условие, она может ссылаться на

право государства, в котором она имеет свое коммерческое предприятие, если

ввиду обстоятельств неразумно решать этот вопрос в соответствии с правом,

указанным в предыдущих пунктах.

Статья 11.

1. Договор купли-продажи, заключенный между лицами, которые находятся в

одном и том же государстве, является формально действительным, если он

удовлетворяет требованиям либо права, которое регулирует его в соответствии

с Конвенцией, либо права государства, где он заключен.

2. Договор купли-продажи, заключенный между лицами, находящимися в

разных государствах, является формально действительным, если он

удовлетворяет требованиям либо права, которое регулирует его в соответствии

с Конвенцией, либо права одного из этих государств.

3. Когда договор заключается представителем, государство, в котором

действует этот представитель, является надлежащим государством для целей

предыдущих пунктов.

4. Правовое действие в отношении существующего или будущего договора

купли-продажи является формально действительным, если оно удовлетворяет

требованиям либо права, которое регулирует или регулировало бы договор в

соответствии с Конвенцией, либо права государства, где было совершено это

действие.

5. Конвенция не применяется к формальной действительности договора

купли-продажи, когда одна из сторон в договоре на момент его заключения

имеет коммерческое предприятие в государстве, которое сделало оговорку,

предусмотренную в подпункте с пункта 1 статьи 21.

Примером регионального регулирования внешнеэкономических сделок могут

служить общие условия поставок 1968-1988 г.г. в ред. 1991г. (ОУП 1991г.).

ОУП 1991г. являются обновленным текстом ОУП, ранее применяемых между

странами - бывшими членами Совета Экономической Взаимопомощи.

Существует также ряд международных соглашений универсального уровня по

регулированию внешнеэкономических сделок. Это прежде всего Гаагские

конвенции 1964 г. “О единообразном законе о международной купле-продаже

товаров” и “О единообразном законе о порядке заключения договоров

международной купле-продаже товаров”. В силу ограниченного числа стран,

подписавших эти конвенции, они не получили широкого распространения. СССР

(и, следовательно, Россия) не является участником этих конвенций. Особое

значение имеет конвенция ООН о договорах международной купли-продажи

товара 1980 г. (далее - Венская конвенция 1980г.). СССР присоединится к ней

23 мая 1990г., поэтому ее положение в силу правопреемства являются

обязательными для России. Венская конвенция 1980 г. Вступила в силу на

территории России с 1 сентября 1994 г..

Данная конвенция носит универсальный и компромиссный характер,

поскольку в ней учтены принципы и институты различных правовых систем, а

также приняты во внимание интересы развивающихся стран в установлении

нового международного экономического порядка.

Гаагские конвенции 1964 г. по сути дела включены в Венскую конвенцию

1980г.

Государства-участники Гаагских конвенций 1964г. должны объявить об их

денонсации в случае присоединения к Венской конвенции 1980г. (ст.99, гл.3)

или ее ратификации. В связи с предусмотренным в законодательстве России

особым порядком подписания внешнеэкономических сделок, предусмотренным в

Постановление Совета Министров СССР от 14.02.1978г., Венская конвенция

1980г. действует на территории России с оговоркой о соблюдении письменной

формы договоров международной купли-продажи товаров, если одна из сторон

является российским предприятием.

Важное значение при заключении и исполнении внешнеэкономических сделок,

а особенно договоров международной купли-продажи, играют международные

обычаи. С тем, чтобы избежать противоречий между торговыми партнерами в

понимании торговых обычаев, Международная торговая палата разработала и

выпустила сборники их толкований - “Инкотермс” - в 1953г. Со временем

“Инкотермс” несколько раз переиздавали, внося дополнения и изменения. Целью

Инкотермс[81] является разработка свода международных правил толкования

наиболее часто встречающихся во внешней торговле торговых терминов. Тем

самым неуверенность в различном толковании подобных терминов в отдельных

странах может быть сведена к нулю в значительной степени уменьшена.

Намерение приспособить Инкотермс ко все возрастающему использованию

средств компьютерной связи (EDI) явилось основной причиной их пересмотра в

1990 г. Согласно редакции 1990 г. применение таких средств связи возможно

при представлении сторонами различных документов (коммерческих счетов,

документов, необходимых для таможенной очистки или документов,

подтверждающих поставку товаров, а также транспортных документов). Сложные

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8