Курсовая работа: Заключение и исполнение договора финансовой аренды (лизинга)

2 ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ ДОГОВОРА ФИНАНСОВОЙ АРЕНДЫ (ЛИЗИНГА)

2.1 Заключение договора финансовой аренды (лизинга)

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 636 ГК).

Договор лизинга является разновидностью договора аренды, которому присущи специфические признаки. Одним из таких является порядок заключения договора.

Процесс заключения договора складывается из действий сторон, направленных на достижение соглашения между ними и состоит из двух обязательных стадий: предложение заключить договор (оферта) и принятие предложения (акцепт).

Рассмотрим порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга) в соответствии с порядком, установленным ГК, учитывая при этом характерные для данного договора особенности.

Как показывает практика, инициатором заключения договора лизинга является лизингополучатель. Прежде всего, лизингополучателю необходимо выбрать лизингодателя, с которым он хотел бы сотрудничать на наиболее выгодных для себя условиях. В настоящее время лизинговые компании для того, чтобы о ней узнал будущий пользователь, ведут рекламную компанию о своей деятельности и преимуществах лизинга, собирают информацию о перспективных видах оборудования, ценах, поставщиках, анализируют спор и многие другие факторы.

Благодаря развитию белорусского Интернета, некоторые лизинговые компании разместили на сайтах так называемые лизинговые калькуляторы. Это удобство позволяет клиенту самостоятельно ввести исходные данные и получить развернутый график лизинговых платежей. С помощью усовершенствованного калькулятора можно произвести над платежами операции приведения к текущим ценам (дисконтирование). По мнению экономистов именно график лизинговых платежей позволяет рассчитать экономическую эффективность договора лизинга 18, с. 27.

После того как выбран лизингодатель, сложилось представление о виде оборудования, возможных поставщиках, приблизительной стоимости, лизингополучатель направляет будущему лизингодателю предложение заключить договор (оферту). Предложение заключить договор финансовой аренды только тогда будет признано офертой, если оно будет обладать признаками, определенными в ст. 405 ГК. Так, для договора лизинга оферта может быть составлена в произвольной форме, но в ней должны обязательно присутствовать наименование имущества, его параметры, технические и экономические характеристики, а также потенциальный поставщик, его местонахождение и реквизиты, а также все существенные условия (п.2 Положения № 1769).

Как уже говорилось, инициатива в заключении договора лизинга, как правило, исходит от лизингополучателя, который знает какое имущество ему нужно и кто его производит. Вместе с тем лизингополучатель может обратиться к лизингодателю с просьбой выбрать продавца и требуемое имущество (ст. 636 ГК).

Тщательно рассмотрев предложение заключить договор лизинга, лизингодатель либо принимает оферту (акцепт), либо соглашается заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте (новая оферта), либо отказывается от заключения договора.

Как показывает практика, лизинговые компании могут отказать клиенту в заключении договора не только по объективным причинам (несоответствие субъекта, объекта, условий договора), но и по субъективным (недостаточная финансовая надежность клиента, сомнительный бизнес-план, низкая коммерческая выгода от сделки при значительных организационно-исполнительских затратах, чрезмерные риски неполучения платежей и т.д.).

Из определения договора финансовой аренды (лизинга), приведенного в ст. 636 ГК следует, что рассматриваемый договор является консенсуальным. В соответствии с пунктом 1 ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Статья 403 ГК уточняет и говорит, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Момент признания договора заключенным имеет определяющее значение для установления времени заключения договора. Поскольку со времени заключения договора он становиться обязательным для сторон и именно с этого времени у них возникают гражданские права и обязанности.

Порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга) строиться по правилам, указанным в ГК (глава 28) с особенностями, обусловленные тем, что договор лизинга относиться к договорам, опосредующих инвестиционную деятельность субъектов хозяйствования и относиться к предпринимательским договорам.

2.2 Стороны договора финансовой аренды (лизинга)

К основным элементам любого гражданско-правового договора относятся: субъекты, объекты, содержание (права и обязанности), форма. Все эти элементы присущи и договору лизинга.

В соответствии с ГК сторонами договора финансовой аренды являются арендодатель и арендатор (ст. 636). Арендодатель и арендатор в договоре лизинга во многих правовых актах и литературных источниках именуются соответственно лизингодатель и лизингополучатель. Хотя представляется более правильным употребление терминов арендодатель и арендатор, т.к. этим подчеркивается, что договор лизинга является одним из видов договора аренды.

В соответствии с белорусским законодательством лизингодателем является юридическое лицо, передающее по договору лизинга специально приобретенный для этого за счет собственных и (или) заемных средств объект лизинга (п.1.3 Положения № 1769).

В роли лизингодателя могут выступать юридические лица – коммерческие организации. Лизингодатель – коммерческая организация очень часто называется лизинговой компанией (фирмой). В роли лизинговых компаний выступают коммерческие организации, в учредительных документах которых предусмотрено право на занятие лизинговой деятельностью.

В качестве лизингодателей чаще всего выступают субъекты, располагающие большими финансовыми ресурсами или имеющие доступ к таким ресурсам:

         лизинговые структуры, созданные непосредственно в банках (например, ОАО «Сберегательный банк «Беларусбанк», ОАО «Белпромстройбанк», ЗАО «Промстройинвест») 9;

         универсальные лизинговые компании, создаваемые банками (например, унитарное предприятие «Приорлизинг»);

         специализированные лизинговые компании, создаваемые крупными производителями машин и оборудования (например, лизинговая компания Минского автомобильного завода «Мазконтрактлизинг и другие).

Поскольку лизинг – эффективный инструмент для привлечения инвестиций, то такие договоры должны быть доступны всем субъектам хозяйствования. В настоящее время в большинстве стран не существует принципиальных ограничений лизингодателей. Лизингом могут заниматься любые юридические и физические лица, государственные организации, имеющие средства для инвестирования 17, с. 20.

В настоящее время лизинговая деятельность в Республике Беларусь не лицензируется.

Учитывая то, что по своей природе лизинговая деятельность не может наносить ущерб государству, а финансовые и имущественные потоки лизинговых операций не только легко отслеживаются, но и находятся под постоянным контролем банков-кредиторов и страховых организаций, а также, следуя интересам отечественных производителей, можно сделать вывод, что отсутствие процедуры лицензирования – это шаг по активизации инвестиционной деятельности и развитию лизинга в Республике Беларусь.

Второй стороной договора лизинга является арендатор (лизингополучатель). В соответствии с пунктом 1.3 Положения № 1769 лизингополучатель – это субъект хозяйствования, получающий объект лизинга во временное владение и пользование по договору лизинга. С учетом того, что предметом договора может быть вещь, используемая в предпринимательской деятельности, в роли лизингополучателей могут выступать юридические лица – коммерческие организации и индивидуальные предприниматели – во всех случаях, а также некоммерческие организации в тех случаях, когда им это разрешено (например, полученное по договору лизинга имущество используется в рамках дозволенной им предпринимательской деятельности (п.3 ст. 46 ГК). Хотя, Л. Орлова считает, что общественные организации, не занимающиеся хозяйственной деятельностью, а поэтому не являющиеся субъектом хозяйствования, лизингополучателем быть не могут 19, с. 211.

Физические лица, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, заключать договор лизинга не вправе.

Лизингодатель и лизингополучатель являются сторонами договора лизинга. Однако с договором лизинга тесно связан договор купли-продажи (поставки). Поэтому одним из неприменных участников лизинговых операций выступает продавец (поставщик) предмета лизинга.

Продавцом (поставщиком) выступает физическое или юридическое лицо, который в соответствии с договором купли-продажи (поставки), продает лизингодателю предмет объект лизинга на основании договора купли-продажи (поставки). Соответственно к продавцу предъявляются требования, установленные для договора купли-продажи (поставки) (гл. 30 ГК). При возвратном лизинге продавец совпадает с лизингополучателем.

Помимо лизингодателя, лизингополучателя (сторон договора лизинга) и продавца - обязательных участников лизинговых операций, в них могут быть задействованы и факультативные участники - кредитор и поручитель лизингодателя, подрядчики и лица, оказывающие возмездные услуги, страховые организации и иные лица. Каких-либо специальных норм лизинговое законодательство не содержит. Поэтому, вступая в правоотношения с лизингодателем или лизингополучателем, они (факультативные участники) заключают самостоятельные гражданско-правовые договоры, руководствуясь нормами соответствующей главы ГК.

Законодательство в ряде случаев запрещает совмещать участникам лизинговых операций свои функции. Так, в одном лице не могут совпадать лизингодатель и лизингополучатель, т.к. это приведет к прекращению договора лизинга (п. 1.3 Положения № 1769).

Недопустимо также, чтобы кредитор арендодателя выступал арендатором, за исключением возвратного лизинга. Наличие данного правила объясняется тем, чтобы обеспечить справедливое налогообложение и избежать фиктивного лизинга, когда все льготы сосредотачиваются в руках одного лица.

Приведенный в законодательстве перечень субъектов договора лизинга является обязательным, но недостаточным для реального использования договора лизинга. Необходимо расширить круг субъектов договора лизинга. Во-первых, предоставить возможность выступать в качестве арендодателя индивидуальным предпринимателям, поскольку нет оснований для введенного ограничения.

Во-вторых, за счет расширения сферы использования предмета договора лизинга, предоставить физическим лицам, не зарегистрированным в качестве индивидуальных предпринимателей, и некоммерческим организациям брать по договору лизинга имущество. Это позволит некоммерческим организациям арендовать имущество, необходимое для достижения своих уставных целей.

Что касается граждан, то для них можно установить либо определенный перечень имущества, либо использовать стоимостной критерий (например, это позволит гражданину взять в лизинг автомобиль).

Расширение круга субъектов позволит в полной мере использовать договор лизинга со всеми его преимуществами перед другими гражданско-правовыми договорами.

2.3 Предмет договора финансовой аренды (лизинга)

Гражданско-правовой договор возникает по поводу передачи вещей, выполнения работ или оказания услуг. Договор лизинга, являясь одним из видов договора аренды, относится к договорам о передаче вещей.

В широком смысле слова предмет договора охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключен договор 10, с. 254. Особенностью предмета договора лизинга является то, что он включает помимо объекта лизинга (лизинговое имущество) еще два рода действий обязанных сторон: во-первых традиционные действия арендатора по принятию имущества в аренду, обеспечения его сохранности и использования его по назначению, выплате платежей и возврату имущества по окончании срока лизинга (либо по приобретению его в собственность); во-вторых, действия лизингодателя по заключению договора купли-продажи (поставки) лизингового имущества с продавцом (поставщиком) в соответствии с указаниями лизингополучателя.

Из пункта 1.2 Положения № 1769 следует, что объектом лизинга являются любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по установленной классификации к основным фондам, а также программные средства и рабочие инструменты, обеспечивающие функционирование переданных в лизинг основных фондов.

В то же время, Конвенция о международном финансовом лизинге в части 1 ст. 1 устанавливает, что Конвенция применяется к сделкам финансового лизинга на любое оборудование, за исключением того, которое должно быть использовано, в основном, для личных, семейных или домашних целей арендатора.

Предметом договора лизинга, учитывая конкретизирующие нормы Положения № 1769, могут быть недвижимые и движимые вещи. К первым относятся предприятия, здания, сооружения, воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и иное имущество (п. 1 ст. 130 ГК). Движимые объекты определяются белорусским законодательством как вещи, не относящиеся к недвижимости (п. 2 ст. 130 ГК). ГК имеет только ограничение о том, что вещи должны быть непотребляемые (ст. 637 ГК). Понятие непотребляемых вещей дано в § 1главы 34 «Общие положения об аренде». В пункте 1 ст. 578 непотребляемые вещи определены как предметы, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования. Такое условие не нуждается в дополнительном разъяснении – с исчезновением предмета договора теряет смысл всякая сделка.

В соответствии со ст. ст. 128, 130 ГК предприятие как имущественный комплекс может быть предметом договора лизинга. При этом возможно заключение договора лизинга с правом последующего выкупа.

При передаче предприятия как имущественного комплекса по договору лизинга возникает много практических вопросов. Во-первых, в состав имущества предприятия входят не только его основные средства, но оборотные фонды (например, сырье, материалы), которые относятся к потребляемым в процессе производства, а законодательство не допускает лизинга потребляемых вещей. Во-вторых, срок договора лизинга определяется в зависимости от сроков амортизации. Основные средства, входящие в состав предприятия, имущественного комплекса, имеют существенно различные сроки амортизации. Поэтому в подзаконных нормативных актах нужно дать разъяснение порядка расчета средневзвешенных норм амортизации 16, с. 115.

Объекты интеллектуальной собственности не могут быть переданы по договору лизинга как самостоятельные объекты. Однако приобретение прав на интеллектуальную собственность может выступать дополнительной услугой, оказываемой арендодателем арендатору в рамках договора лизинга. Много проблем возникает при передаче в лизинг оборудования, на котором установлено программное обеспечение. Для их решения в законодательстве стоит предусмотреть особый режим таких объектов интеллектуальной собственности, которые передаются как составная часть лизингового оборудования 16, с. 115.

2.4 Форма договора финансовой аренды (лизинга)

Формой сделки является способ выражения воли лица, совершившего сделку.

Обличение сделки в требуемую законодательными актами форму является одним из условий ее действительности. Несоблюдение этого условия может привести к недействительности сделки (ст. ст. 163, 166 ГК). Поэтому необходимо детально рассмотреть вопрос о форме договора финансовой аренды (лизинга).

Ни § 6 главы 34 ГК, ни Положение № 1769 не содержит каких-либо норм касающихся формы договора лизинга, поэтому в данной ситуации применяются общие положения о договоре аренды.

В соответствии с пунктом 1 статьи 580 ГК, если хотя бы одной из сторон договора аренды является юридическое лицо, то такой договор, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Поскольку на стороне лизингодателя в договоре лизинга могут выступать только юридические лица (п.1.3. Положения № 1769), то, следовательно, договор лизинга заключается только в письменной форме. Кроме того, учитывая огромный перечень существенных условий (п.2 Положения № 1769) без письменной формы невозможно обойтись.

Что касается государственной регистрации договора лизинга, то ответ на этот вопрос состоит в следующем. Руководствуясь указанной выше схемой правового регулирования, договор финансовой аренды зданий или сооружений, заключенный на срок не менее одного года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ст. 622 ГК). Договор лизинга предприятия в независимости от срока, на который он заключен, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ст. 629 ГК).

Вопрос о форме любого гражданско-правового договора является очень важным, поскольку в случае несоблюдения формы договора для сторон наступают негативные последствия. Договор финансовой аренды не является исключением.

2.5 Существенные условия договора финансовой аренды (лизинга)

К существенным условиям договора лизинга (как и всякого гражданско-правового договора) относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п.1 ст. 402 ГК).

Учитывая, что договор лизинга считается заключенным лишь в том случае, когда между сторонами - лизингодателем и лизингополучателем - достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, представляется необходимым подробно рассмотреть вопрос о существенных условиях договора лизинга.

Условие о предмете договора лизинга отнесено к числу существенных непосредственно законом (п. 3 ст. 578 ГК). В договоре должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта лизинга.

К числу условий, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договора лизинга, относятся все те, условия, которые установлены ГК в качестве таковых общими положениями об аренде (§1 гл. 34) и специальными правилами о договоре лизинга. Перечень существенных условий имеется в Положении. Согласно п. 2 Положения № 1769 условиями договора лизинга являются:

1)      объект лизинга, в том числе его наименование, количественные и качественные характеристики объекта;

2)      контрактная стоимость объекта лизинга;

3)      обязательства сторон по уплате налоговых и неналоговых платежей в бюджет и государственные внебюджетные фонды, связанных с объектом лизинга;

4)      цена договора лизинга;

5)      размеры, способы и периодичность уплаты лизинговых платежей;

6)      сведения об условиях поставки (продажи) объекта лизинга и ответственности поставщика (продавца);

7)      обстоятельства передачи лизингополучателю объекта лизинга во временное владение и пользование, а также возврата данного объекта лизингодателю, включая его досрочное изъятие;

8)      срок действия договора лизинга, исчисляемый с момента фактической передачи лизингодателем лизингополучателем объекта лизинга;

9)      права и ответственность сторон за невыполнение своих обязательств по договору лизинга;

10)    условия эксплуатации и технического обслуживания объекта лизинга.

Как видно, перечень очень большой, и некоторые условия нельзя назвать существенными. Видимо, при формулировании названных положений о существенных условиях договора лизинга, не принимались во внимание возможные последствия их применения. Ведь вопрос о признании договора незаключенным в связи с отсутствием в нем какого-либо из существенных условий в реальной жизни поднимается обычно недобросовестной стороной договора в ответ на вполне обоснованные попытки добросовестной стороны заставить контрагента исполнять свои обязательства должным образом либо применить к нему установленные меры ответственности. В связи с этим всякое неоправданное расширение круга существенных условий, включение в него второстепенных ухудшает положение стороны, добросовестно исполняющей свои обязанности по договору, и не способствует стабильности договорных отношений.

Ввиду сказанного, прокомментируем некоторые из перечисленных в Положении № 1769 существенных условий с тем, чтобы определить какие из них имеют основания называться таковыми.

Прежде всего, необходимо отметить такое существенное условие, как сведения об условиях поставки (продажи) объекта лизинга и ответственности поставщика (продавца). Данное условие нельзя назвать существенным, т.к. эти правоотношения урегулированы ГК (ст. ст. 239, 240). Кроме этого, условия поставки и ответственность продавца определяются диспозитивными нормами о купле-продаже товаров (гл. 30). Наличие диспозитивных норм делает необязательным включение в договор соответствующих условий. Как известно, в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней; при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой (п.3 ст. 391 ГК).

Страницы: 1, 2, 3