Договорные отношения в банковском деле

длительного промежутка времени, не теряя на их обесценении.

Отсутствие принципиальных отличий в условиях начисления простых и

сложных процентов приводит к тому, что при оформлении договорных отношений

теряет существенный смысл сама формулировка «простые» или «сложные»

проценты. Например, в условиях банковского вклада можно, не вводя сложных

процентов, разрешить пополнять вклад и, по усмотрению вкладчика, дать ему

возможность превратить свой вклад во вклад с начислением процентов на

проценты или без такового. И наоборот, при сложных процентах можно разрешит

пользоваться начисленными и зачисленными во вклад процентами, тем самым

сделать его равнозначным вкладу с простыми процентами. Изучение техники

исполнения расчетов по сложным процентам обнаруживает, что сложные проценты

вполне заслужили свое название тем, что их применение имеет много

особенностей и действительны сложно.

Способ оформления. Рассматривая основные условия договорных отношений по

оплате займов и ссуд, следует остановиться на вопросе об основных способах

оформления договорных отношений. Таковыми выступают: заключение договора на

ссудную сделку, оформление вкладной книжки, выписка долгового обязательства

и заключение договора купли обращаемого обязательства.

Каждый из приведенных способов оформления договорных обязательств

отличается степенью индивидуализации отношений кредитора и заемщика.

Соответственно, по-разному оформляются и те или иные стороны платных

отношений кредитора и заемщика.

Среди указанных способов только заключение договора на ссудную сделку

позволяет наиболее полно и точно описать принципиальные параметры сделки и

условия расчетов по ней. Однако изучение практики договорных отношений в

сфере кредитования показывает, что эти возможности используются

недостаточно. В равной степени и банковские, и небанковские договоры займа-

кредитования в основном определяют только самые общие параметры платных

отношений кредитора и заемщика. Чаще всего документально фиксируется только

общий уровень платы по договору и те условия расчетов, которые могут быть

изменены в ходе исполнения сделки. При этом описание порядка расчетов не

идет дальше определения системы применяемых процентов (сложные или простые)

и периода их начисления.

Такой распространенный способ оформления займов, как вкладная книжка, в

еще меньшей степени отвечает изменившимся условиям хозяйственной жизни.

Вкладная книжка является, по сути, лишь техническим инструментом отражения

проводимых по вкладу операций, она фиксирует факт расчетов банка и клиента,

но не налагает на Рассчитывающиеся стороны определенные по времени и срокам

обязательства. Поэтому вкладная книжка может лишь дополнить, но ни в коем

случае не отменяет договор займа.

Вкладная книжка, которая фиксирует условия займа, права и обязанности

вкладчика и банка, приближает оформление отношений сторон к договорному. Но

возможность изменения основных условий банковского вклада с течением

времени, потребность в манипулировании условиями расчетов при управлении

вкладом, необходимость заключения сделок со специфическими условиями ставят

перед данным способом неразрешимые в его рамках проблемы.

Оформление долгового обязательства и заключение договора купли-продажи

обращаемого долгового обязательства имеют существенную специфику перед

другими способами оформления сделки займа кредитования. Эмиссия таких

финансовых инструментов имеет цель упрощение учетно-операционной техники

совершения сделок займ что относится, в том числе, и к процедуре оформления

договорных отношений. Помимо этого, при обращении обязательства на

вторичном рынке сделка с ним становится предметом взаимоотношений продавца

и покупателя финансового инструмента, по отношению к которым должник

оказывается третьей стороной. Регресс требований эмитенту и регресс

обязательств эмитента к конечному предъявителю долгового обязательства

лишает смысла традиционное оформление договора займа-кредитования.

Завершая рассмотрение договорных отношений по оплате займов и ссуд, в

качестве основного можно сделать вывод о многовариантности настроек

основных параметров платы за кредит.

Достигаемой многовариантностью можно создавать возможности выбора и тем

самым расширять возможности достижения необходимых целей. Это особенно

ценно в современных условиях, когда число задач, решаемых процентом,

существенно расширилось, а конкуренция за имеющиеся средства и рынки

банковских услуг приобрела в основном ценовой характер.

Однако большие возможности означают больший риск, связанный с

возможностью неправильных решений. Тем более, что при множественности

условий их совместный результат часто неочевиден.

Возможность описать, проанализировать и рассчитать основные финансовые

результаты сложных экономических взаимоотношений должника и кредитора — вот

важнейшая задача преддоговорной подготовки сделки займа-кредитования, а

основная задача заключаемого договора состоит в том, чтобы юридически

грамотно учесть возможные риски и, предвосхитив их таким образом,

минимизировать.

Глава 3. Договорные отношения, являющиеся следствием кредитных отношений.

Банковское законодательство Российской Федерации предусматривает, что

выдача кредита должна производиться под различные формы обеспечения

кредита. Важнейшими видами кредитного обеспечения, широко практикуемыми за

рубежом являются: залог, гарантии, поручительства, страхование кредитного

риска, переуступка (цессия) в пользу банка требований и счетов заемщика

третьему лицу и др.

Переуступка (цессия) в пользу банка требований и счетов заемщика

третьему лицу является новы видом обеспечения в банковском деле. Еще нет

необходимых законодательных актов, так ГК декларирует только общие

положения о переуступке требований. В следствии мало изученности этого вида

обеспечения цессия не получила еще широкого распространения в банковской

системе РФ.

Страхование кредитных рисков было широкого распространено на начальном

этапе становления банковской системы. Однако сейчас в связи с общим

кризисом страховых компаний этот вид обеспечения практически не

используется.

Широкое применение в банковской деятельности получили залог,

поручительство и гарантия, которые и рассмотрены в данной главе.

Заемщик в качестве кредитного обеспечения может использовать одну или

одновременно несколько форм, что закрепляется в кредитном договоре.

Обеспечительные обязательства по возвратности кредита оформляются вместе с

кредитным договором и являются обязательным приложением к нему.

3.1. Залог как договорное отношение.

Сам по себе залог имущества (движимого и недвижимого) означает, что

кредитор-залогодержатель вправе реализовать это имущество, если

обеспеченное залогом обязательство не будет выполнено. В силу залога

кредитор имеет право в случае неисполнения должником-залогодателем,

обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости

заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Залог

должен обеспечить не только сумму самого долга, но проценты, штрафы и

неустойки, предусмотренные по договору. Кроме того, необходимо учитывать,

что рыночная стоимость, заложенного имущества может снизиться.

Следовательно, во всех случаях стоимость залога должна быть выше размера

выдаваемого кредита.

Залогом могут быть обеспечены обязательства, как физических, так и

юридических лиц.

Залог возникает в силу договора или закона. Наибольшее распространение

имеет залог в силу договора, когда должник добровольно отдает имущество в

залог, заключая об этом договор с кредитором. Залогом может быть обеспечено

только действительное требование. Это означает, что договор о залоге не

носит самостоятельный характер, т.е. его нельзя заключить вне связи с

другим договором, исполнение которого он обеспечивает.

Предметом залога может быть любое имущество, которое в соответствии с

законодательством России может быть отчуждено залогодателем, а также ценные

бумаги и имущественные права.

Залогодателем может быть лицо, которому предмет залога принадлежит на

праве собственности ил полного хозяйственного ведения. Право полного

хозяйственного ведения имуществом дает хозяйствующему субъекту право

владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом в том же объеме, что и

собственнику, если законом или собственником в учредительных документах не

предусмотрено иное. Ограничения на отчуждение имущества существуют в

отношении государственных предприятий, поскольку они должны получить

разрешение на залог зданий и сооружений от соответствующего комитета по

управлению имуществом.

Конкретно в качестве залога могут выступать: предприятия в целом (или

комплекс); основные фонды (здания, сооружения, оборудование); товарно

материальные ценности, товарно-транспортные документы (железнодорожные

накладные, варранты, коносаменты, складские свидетельства, контракты и

т.п.); валютные средства; ценные бумаги (акции, облигации, векселя,

сертификаты, депозитные вклады и т.д.).

Различают два вида залога:

. при котором предмет залога может оставаться у залогодателя;

при котором предмет залога передается в распоряжение, во владение

залогодержателю.

Наибольшее распространение имеет первый вид залога.

При залоге с оставлением имущества у залогодателя последний вправе:

владеть и пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением;

распоряжаться предметом залога путем его отчуждения с переводом на

приобретателя долга по обязательству, обеспеченному залогом.

В то же время залогодатель обязан застраховать за свой счет предмет

залога на его полную стоимость, принять меры по его сохранности, уведомить

залогодержателя о сдаче предмета залога в аренду.

Залог с оставление имущества у залогодателя может выступать в нескольких

формах, основными из которых являются:

залог товаров в обороте;

залог товаров в переработке;

залог недвижимого имущества.

Залог товаров в обороте (он же залог с переменным составом) означает,

что заемщик вправе реализовать заложенные ценности при условии

одновременного погашения части задолженности или замены выбывающих товаров

другими, соответствующими данному виду кредитования ценностями на равную

или большую сумму. Заемщик обязан обеспечить соответствующий учет и

хранение заложенных ценностей и несет за это ответственность.

Залог товаров в переработке означает, что заемщик вправе перерабатывать

в своем производстве заложенное сырье, материалы, полуфабрикаты, но при

этом залоговое право будет распространятся на выработанные полуфабрикаты,

незавершенное производство, готовую продукцию и товары отгруженные.

Под залог товара в обороте кредитуются торговые и снабженческо-сбытовые

организации. Под залог товаров в переработке кредитуются государственные

промышленные, строительные, транспортные, сельскохозяйственные предприятия.

Залог недвижимости ( ипотека) - это залог предприятий, строений, зданий,

сооружений или иных объектов, непосредственно связанных с землей, вместе с

соответствующими земельными участками и правом пользовании ими.

Предоставляя кредит под залог зданий, оборудования и другой

недвижимости, банк должен быть заинтересован не только в степени их

реализуемости, но и в способности заемщика получить прибыль, достаточную

для погашения кредита, чтобы избежать продажи залога.

Банк, как залогодержатель, при оставлении залога у залогодателя вправе

проверять по документам его фактическое наличие, размер, состояние и

условие хранения предмета залога. Если предмет залога утрачен и

залогодатель не восстановил его с согласия залогодержателя не заменил

другим имуществом, равным по стоимости, то банк-залогодержатель вправе

потребовать досрочного погашения, обеспеченного залогом обязательства.

Второй вид залога - залог с оставлением предмета залога у

залогодержателя, или иначе называемый закладом, является наиболее

предпочтительным видом залога в банковской деятельности, особенно если в

качестве предмета залога предлагается имущество, которое не является

недвижимостью, или имущество передача которого в залог требует

государственной регистрации в соответствии со статьей 11 Закона РФ «О

залоге». Это объясняется тем, что при передаче имущества во владение

залогодержателю (банку) последний может осуществлять наиболее действенный

контроль за состоянием данного имущества и, кроме того, у банка больше

гарантий относительно возможности погашения выданного им кредита заемщику.

Данный вид залога может выступать в двух основных формах:

твердый залог;

залог прав.

Твердый залог в классическом виде предусматривает передачу товара и

другого имущества банку и хранение его на складе заемщика, но под замком и

охраной банка. Ценности, принимаемые в заклад, должны отвечать таким

требованиям, как легкая реализуемость, возможность их страхования и

длительного хранения, а также осуществление банком контроля за ними.

Применение заклада сопряжено для банков с определенными трудностями и

затратами, так как это связано с необходимостью осуществления такой

несвойственной им функции, как хранение товарно-материальных ценностей.

Наиболее удобными для банка объектом твердого залога являются товарно-

материальные ценности и товарно-транспортные документы, а также ценные

бумаги. Во-первых, они передаются залогодателем в обеспечение ссуды

непосредственно самому банку, причем не требуют особых затрат на свое

хранение; во-вторых, они отличаются высокой ликвидностью, что имеет для

банков большое значение в случае неисполнения должником своего

обязательства по ссуде.

Залог прав - это новая для России форма заклада и пока недостаточно

отработанная в законодательном отношении. В качестве заклада могут

выступать документы, свидетельствующие о передаче банку в качестве

обеспечения по ссуде прав владения и пользования имуществом, прав на

объекты интеллектуальной собственности (авторских прав на промышленные

образцы, товарные знаки, ноу-хау, патенты) и др.

Получение предмета залога в заклад, помимо необходимости обеспечить

надлежащее хранение, налагает на банк и другие дополнительные

обязательства. Так, залогодержатель обязан направлять отчет об

использовании предмета залога в интересах залогодателя, если это

предусмотрено договором; незамедлительно возвратить заклад залогодателю

после исполнения им обеспеченного закладом обязательства.

В зависимости от того, у кого остается предмет залога, залогодатель или

залогодержатель обязан застраховать его на полную стоимость на случай

гибели от пожара, наводнения и других стихийных бедствий, а также на случай

хищения и совершения государственными органами действий, принятия решения,

актов, прекращающих хозяйственную деятельность залогодателя. При

наступлении страховых случаев банк имеет право преимущественного

удовлетворения своих требований из суммы страхового возмещения. Страхование

предмета залога производится за счет залогодателя.

Договор о залоге является юридическим документом, который составляется

отдельно от того обязательства, которое обеспечивается залогом.

Договор о залоге должен быть совершен в письменной форме. В нем

необходимо отразить условия, предусматривающие вид и форму залога, существо

обеспеченного залогом требования, его размер и срок исполнения, состав и

стоимость заложенного имущества, права и обязанности залогодателя и

залогодержателя, порядок обращения взыскания на имущество должника в случае

невыполнения им обеспеченного залогом обязательства, прекращение права

залога, порядок разрешения споров.

В договоре о залоге должны быть также указаны наименование и

местонахождение обеих сторон, опись и местонахождение закладываемого

имущества.

Договор залога считается недействительным, если не соблюдены

вышеперечисленные условия.

Для некоторых видов договоров установлено обязательное нотариальное

заверение. В этом случае и договор о залоге также подлежит нотариальному

заверению. Однако по соглашению сторон нотариально может быть заверен любой

заключаемый ими договор, а соответственно и договор о залоге,

обеспечивающий выполнение основного договора.

Для некоторых видов имущества, передаваемых в залог, установлена

обязательная государственная регистрация залога. Это означает, что после

того, как договор о залоге подписан, а в необходимых случаях нотариально

заверен, необходимо в соответствующем государственном органе залог

зарегистрировать. Если залог имущества подлежит государственной

регистрации, то договор о залоге считается заключенным с момента его

регистрации. Орган, осуществляющий регистрацию залога, обязан выдать

залогодателю и залогодержателю свидетельство о регистрации.

К видам имущества, по которым при передаче в залог требуется

регистрация, относятся: земля, предприятия, автомобильный транспорт,

маломерные речные суда, жилые дома, квартиры и др.

Ипотека регистрируется в поземельной книге по месту нахождения

предприятия, строения, здания, сооружения или иного объекта. Переход права

собственности или полного хозяйственного ведения на предмет ипотеки от

залогодателя к другому лицу подлежит регистрации в той же поземельной

книге, в которой зарегистрирована ипотека.

За счет заложенного имущества залогодержатель вправе удовлетворить свои

требования в полном объеме, определяемом к моменту фактического

удовлетворения (включая проценты, убытки, причиненные просрочкой

исполнения, неустойку, а также издержки по содержанию заложенного имущества

и расходы связанные с осуществлением обеспеченного залогом требования).

Право обращения взыскания на предмет залога кредитор-залогодержатель

приобретает, если в момент наступления срока исполнения обязательства,

обеспеченного залогом, оно не будет исполнено. Основанием для обращения

взыскания на заложенное имущество является решение суда, арбитража или

третейского суда. Залогодержатель (кредитор) должен доказать, что

обязательство не исполнено или исполнено ненадлежащим образом. В том

случае, если решение суда состоялось в пользу банка, ему выдается

исполнительный документ, на основании которого заложенное имущество

реализуется, и из выручки удовлетворяются требования кредитора.

Договором о залоге залогодержателю может быть предоставлено право

самостоятельно, без судебного решения реализовывать переданное ему в залог

имущество при просрочке исполнения обязательства. В этих случаях в договоре

заранее определяется минимальная продажная цена или устанавливается порядок

оценки либо реализации этого имущества при соблюдении интересов обеих

сторон.

Право залога прекращается:

с прекращение обеспеченного залогом обязательства;

в случае гибели заложенного имущества;

в случае приобретения залогодержателем права собственности на заложенное

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7